2021年成人高考專升本民法考試備考資料（五）

編輯推薦：2021年成人高考專升本民法考試備考資料（四）

2021年成人高考專升本民法考試備考資料如下：

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2021年成人高考專升本民法考試備考資料（五）

第五章民事法律行為

復(fù)習(xí)內(nèi)容

(一)民事法律行為的概念與特征

民事法律行為，簡(jiǎn)稱法律行為，指民事主體設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的合法行為。

民事法律行為有以下幾個(gè)特征：

1.民事法律行為以意思表示為基本要素。意思表示，是指民事主體將設(shè)立、變更或消滅一定民事法律關(guān)系的內(nèi)心意思，以一定的方式表示于外部。意思表示是民事法律行為的基本構(gòu)成要素，沒(méi)有意思表示就沒(méi)有法律行為。但是，意思表示并不等于法律行為。民事法律行為在多數(shù)情況下，需要由雙方當(dāng)事人意思表示一致才能成立;有的民事法律行為除了當(dāng)事人意思表示一致外，還必須要交付實(shí)物才能成立，如貨物運(yùn)輸合同等。即使只有當(dāng)事人一方意思表示就能成立的民事法律行為，也應(yīng)將意思表示理解為法律行為的構(gòu)成要素，而不能將二者混淆。

2.民事法律行為是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)為目的的行為。任何有意識(shí)的活動(dòng)，都有一定目的，都能引起一定的后果。但是，民事法律行為不是要達(dá)到一般的目的，而是要設(shè)立、變更、終止某種民事權(quán)利和民事義務(wù)關(guān)系，發(fā)生行為人預(yù)期的法律后果。在現(xiàn)實(shí)生活中，如邀請(qǐng)朋友看電影、去飯館吃飯等，并沒(méi)有希望產(chǎn)生某種民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，所以，就不是民事法律行為;有的雖然產(chǎn)生一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但并不是行為人所預(yù)期的或正好相反，如侵權(quán)行為所引起的賠償對(duì)方損失的結(jié)果等，這些都不是民事法律行為。

3.民事法律行為是一種合法行為。從本質(zhì)上說(shuō).民事法律行為是一種合法民事行為。因?yàn)?，只有合法行為，才能得到?guó)家法律的確認(rèn)和保護(hù)，才會(huì)產(chǎn)生行為人預(yù)期的目的。為非法目的而進(jìn)行的行為，不是民事法律行為。所謂合法，既包括形式合法，也包括內(nèi)容合法。

(二)民事法律行為的形式

民事法律行為的形式，主要指行為人的意思表示的形式。

任何民事法律行為都要通過(guò)一定的形式表現(xiàn)出來(lái)。當(dāng)法律規(guī)定某項(xiàng)法律行為必須采用某種形式時(shí)，這種形式就成為該項(xiàng)法律行為的形式要件。若不采用這種形式，則法律行為不成立或者不生效。規(guī)定民事法律行為的形式要件，是為了確保行為人意思表示真實(shí)，并使其行為具有公開性、公示力，以便他人知曉，并做合理預(yù)測(cè)。

1.口頭形式

口頭形式是用語(yǔ)言進(jìn)行意思表示的法律行為形式。包括面對(duì)面地交談、電話交談等。凡是法律不要求必須以書面形式進(jìn)行的法律行為，都可以采取口頭形式進(jìn)行。其優(yōu)點(diǎn)是簡(jiǎn)便易行，直接迅速。缺點(diǎn)是沒(méi)有文字根據(jù)，一旦產(chǎn)生爭(zhēng)議，不易取得確實(shí)的證據(jù)。因此，口頭形式一般只適用于價(jià)額不大，或當(dāng)時(shí)清結(jié)的法律行為。

2.書面形式

書面形式指行為通過(guò)文字形式進(jìn)行意思表示而成立民事法律行為。書面形式根據(jù)明顯，證據(jù)清楚，可以使當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，對(duì)預(yù)防糾紛有很大好處。書面形式又分一般書面形式和特殊書面形式。

一般書面形式指用文字來(lái)進(jìn)行意思表示，如書面合同、授權(quán)委托書、書信、電報(bào)等。

特殊書面形式指除用文字進(jìn)行意思表示外，還必須對(duì)書面的法律行為采取公證、鑒證和核準(zhǔn)登記等形式。

3.推定形式

指根據(jù)一般的法律觀念，對(duì)行為人進(jìn)行的某種積極行為能夠推斷出行為人的內(nèi)在意思的形式。如租賃合同期屆滿，承租人繼續(xù)支付租金并租用房屋，而出租人繼續(xù)收取租金，即可推定雙方同意延長(zhǎng)租期。

4.沉默形式

默示是指當(dāng)事人既不用語(yǔ)言，也不用文字，更不實(shí)施任何行為，而是以完全消極的不作為的方式進(jìn)行的意思表示。最高人民法院認(rèn)為，一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出民事權(quán)利的要求，對(duì)方未用語(yǔ)言或文字明確表示意見，但其行為表明已接受的，可以認(rèn)定為默示。不作為的默示只有在法律規(guī)定或者當(dāng)事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。

民事法律行為的分類

(一)單方行為、雙方行為和共同行為

依法律行為的成立須有一方、雙方還是多方的意思表示為標(biāo)準(zhǔn)，可將其分為單方法律行為、雙方法律行為和多方法律行為。

單方法律行為，指根據(jù)一方當(dāng)事人的意思表示即可成立的法律行為，如債務(wù)免除、繼承權(quán)的拋棄等。

雙方行為是指基于雙方當(dāng)事人意思表示一致而成立的民事法律行為。所謂意思表示一致，是指雙方都有達(dá)成某種協(xié)議的意思表示，但他們的目標(biāo)卻不一致，是相互交叉的。

共同行為是指多方意思表示平行一致地互相結(jié)合的民事法律行為，即多方意思所追求的目的在方向上是相同的民事法律行為，如合伙協(xié)議。

(二)要式行為和不要式行為

以民事法律行為的成立是否必須依照某種特定的形式為標(biāo)準(zhǔn)，可以將其分為要式的法律行為和不要式的法律行為。要式的法律行為，是指必須履行某種特定的形式才能成立的民事法律行為。如私有房屋買賣，法律規(guī)定必須要有書面協(xié)議。不要式的法律行為，指不需要履行某種特定形式而只要符合社會(huì)生活的一般要求就能成立的民事法律行為，如一般生活用品的買賣這類民事法律行為，行為人究竟采取何種形式，由其自由選定。

(三)有償行為和無(wú)償行為

有償行為是指一方給對(duì)方某種利益，而對(duì)方接受這種利益時(shí)需支付相應(yīng)代價(jià)的民事法律行為，也稱有代價(jià)的法律行為。比如買賣、租賃、互易、運(yùn)輸?shù)?，都是有償行為?/p>

無(wú)償行為是指一方給對(duì)方某種利益，而對(duì)方接受這種利益不需支付報(bào)酬的民事法律行為，也稱 無(wú)代價(jià)的法律行為。比如贈(zèng)與、無(wú)償借貸等，都是無(wú)償行為。

(四)諾成性行為和實(shí)踐性行為

這是根據(jù)民事法律行為的成立是否以交付實(shí)物為必要條件而進(jìn)行的劃分。諾成性民事法律行 為，指一方當(dāng)事人的意思表示(要約)經(jīng)對(duì)方承諾(也是意思表示)后即告成立的民事法律行為。即 一旦雙方當(dāng)事人意思表示一致，就能按照意思表示的內(nèi)容發(fā)生民法上的法律效力。如買賣、租賃等 都是諾成性民事法律行為。實(shí)踐性民事法律行為，是指除了雙方當(dāng)事人意思表示一致外，還要交付 實(shí)物才能成立的民事法律行為，又稱要物法律行為，如贈(zèng)與、借貸等。

(五)有因行為和無(wú)因行為

根據(jù)法律行為與其原因的關(guān)系不同，可將民事法律行為分為有因行為和無(wú)因行為。

有因行為，指行為與其原因在法律上互相結(jié)合不可分離的法律行為。多數(shù)民事法律行為屬有因 行為。

無(wú)因行為，指行為與其原因可以分離的法律行為。如票據(jù)行為。

(六)主行為和從行為

這是依彼此關(guān)聯(lián)的民事法律行為中，某行為能否獨(dú)立存在為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的劃分。主法律行為，是 在彼此關(guān)聯(lián)的行為中，無(wú)需相關(guān)行為存在即能成立的法律行為。從法律行為，是在彼此關(guān)聯(lián)的行為 中，必須以相關(guān)行為為前提的行為。例如，在借貸合同與擔(dān)保借款人履行債務(wù)的保證合同之間，借貸 合同是主法律行為，保證合同是從法律行為。從法律行為以主法律行為為前提，主法律行為如不成 立、無(wú)效或被撤銷，從法律行為也不成立、無(wú)效或被撤銷。

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