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成人高考專升本民法講義總論輔導(dǎo):第一章

更新時(shí)間:2012-11-27 09:27:37 來源:|0 瀏覽0收藏0

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  第一部分 總論

  第一章 民法概述

  一。民法的概念和意義

  (一)民法的概念及其理論分類

  民法是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

  民法是我國法律體系中獨(dú)立的法律部門。

  民法是國家重要的基本法律之一。轉(zhuǎn)自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com

  1.廣義民法與狹義民法

  廣義民法:所有關(guān)于民事的成文法和不成文法,其中包括商法;

  狹義民法:專指除商法之外的民法典。

  2.實(shí)質(zhì)意義上的民法與形式意義上的民法

  實(shí)質(zhì)意義上的民法:調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱,包括民法典、各項(xiàng)民事法律、法規(guī)等。

  形式意義上的民法:系統(tǒng)編撰的民事立法,即按照一定體例編撰、以法典方式命名的民法典。

  3.民法典與《民法通則》

  民法典:系統(tǒng)地把民法的各項(xiàng)制度編撰在一起的立法文件。傳統(tǒng)民法典的典型形式包括:總則、物權(quán)法、債權(quán)法、親屬法、繼承法,如:《德國民法典》。

  《民法通則》:我國制定民法典條件尚不成熟條件下民事立法的特殊形式,包括民法典的一般原則性內(nèi)容。

  4.民法與商法

  民商合一的國家:民法范圍涉及國家權(quán)力不直接介入的整個(gè)財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系領(lǐng)域,其含義與私法相同。

  民商分立的國家:商法與民法并列。

  商法:規(guī)定商人和商業(yè)組織的地位及其生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的法律規(guī)范。

  5.公法與私法

  公法:以政治、公共秩序、國家利益為內(nèi)容,以權(quán)力為中心,以命令和服從為特點(diǎn)的法律;

  私法:以民事主體的利益為內(nèi)容,以權(quán)利為核心,以平等自愿為特點(diǎn)的法律。其含義同廣義的民法。

  (二)民法的調(diào)整對(duì)象

  我國民法的調(diào)整對(duì)象是:平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。

  1.平等主體的概念和特征

  任何一個(gè)獨(dú)立的法律部門都有自己特定的調(diào)整對(duì)象。依據(jù)不同的調(diào)整對(duì)象,將法律分為不同的法律部門。

  我國民法所調(diào)整的對(duì)象是:平等主體的公民與公民之間、公民與法人之間、法人與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。

  法律是調(diào)整一定社會(huì)關(guān)系的。社會(huì)關(guān)系分為縱向社會(huì)關(guān)系和橫向社會(huì)關(guān)系。

  縱向的社會(huì)關(guān)系是隸屬的社會(huì)關(guān)系。社會(huì)關(guān)系的參加者之間存在管理與被管理、領(lǐng)導(dǎo)與服從、上級(jí)和下級(jí)的關(guān)系、命令與服從的關(guān)系;

  橫向的社會(huì)關(guān)系是平等的社會(huì)關(guān)系。參與平等社會(huì)關(guān)系的主體法律地位平等。民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止,相互之間沒有管理、領(lǐng)導(dǎo)、命令與服從的關(guān)系。

  2.平等主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系的概念和特征

  平等主體的財(cái)產(chǎn)關(guān)系,是指主體在生產(chǎn)、分配、交換、消費(fèi)工程中形成的具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。包括財(cái)產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系和財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)關(guān)系。

  (1)主體之間法律地位平等;

  (2)當(dāng)事人意思表示自由;

  (3)等價(jià)有償。

  3.平等主體之間人身關(guān)系的概念和特征

  平等主體之間的人身關(guān)系,是指平等主體之間發(fā)生的與人身密切聯(lián)系、本身不具備直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。包括人格權(quán)關(guān)系和身份權(quán)關(guān)系。

  (1)人身關(guān)系本身沒有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容;

  (2)人身關(guān)系與特定的人密切聯(lián)系,離開了具體的人就沒有意義;

  (3)人身關(guān)系中權(quán)利主體所享有的權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓、繼承。轉(zhuǎn)自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com

  (三)民法的作用與意義

  1.民法所調(diào)整的平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系最基本、最大量、最核心的部分是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系;

  2.民法的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì);

  3.民法是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本法律表現(xiàn)形式;

  4.社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的主體只能是平等主體;

  5.社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系只宜采用民事法律關(guān)系的形式;

  6.民法與社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是辨證統(tǒng)一的關(guān)系。

  二。我國民法的淵源和適用范圍

  (一)民法淵源的概念

  民事法律規(guī)范的表現(xiàn)形式。

  (二)民法淵源的種類

  1.制定法

  (1)法律;

  (2)行政法規(guī)中的民事規(guī)范;

  (3)地方性法規(guī)、民族自治地方的自治條例和單行條例中的民事規(guī)范;

  (4)最高人民法院的司法解釋。

  2.習(xí)慣法

  民事主體在長期生產(chǎn)、交易和生活中形成的習(xí)慣,在不與法律相抵觸的情況下,經(jīng)國家認(rèn)可后,具有民法淵源的效力。

  (三)民法的解釋和類推適用

  民法解釋,是對(duì)民事法律規(guī)范的確切含義、真實(shí)意旨以及所使用的概念、術(shù)語等所作的說明。

  根據(jù)作出民法解釋的主體不同,可以分為:立法解釋、司法解釋、行政解釋;

  根據(jù)作出民法解釋的效力不同,可以分為:有權(quán)解釋(正式解釋)、無權(quán)解釋(學(xué)理解釋)。

  類推適用:在沒有明確的民事法律規(guī)范可以適用的情況下,有關(guān)法律適用機(jī)關(guān)根據(jù)民法的基本精神,選擇其他類似的規(guī)范來適用的活動(dòng)。

  (四)民法的適用范圍

  1.民法在時(shí)間上的適用范圍――時(shí)間效力

  (1)民事法律的生效:民事法律自施行之日起發(fā)生法律效力,即法律生效。

  法律生效的日期:發(fā)布之日起生效、法律頒布以后確定的日期生效。

  (2)民事法律的失效:民事法律在廢除時(shí)停止效力,即法律的失效。

  民事法律廢止的情況:明令廢止、新法代替舊法。

  (3)民事法律的溯及力:民事法律對(duì)其生效之前的行為是否適用。一般民事法律沒有溯及力。

  2.民法在空間的適用范圍

  民法在哪些空間領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生效力。

  (1)一般規(guī)定:

  《民法通則》第八條規(guī)定:“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的民事活動(dòng),適用中華人民共和國法律,法律另有規(guī)定的除外?!?/P>

  (2)例外規(guī)定:

  《民法通則》第一百五十一條規(guī)定:“民族自治地方的人民代表大會(huì)可以根據(jù)本法規(guī)定的原則,結(jié)合當(dāng)?shù)孛褡宓奶攸c(diǎn),制定變通的或者補(bǔ)充的單行條例或者規(guī)定。自治區(qū)人民代表大會(huì)制定的,依照法律規(guī)定報(bào)全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)或者備案;自治州,自治縣人民代表大會(huì)制定的,報(bào)省,自治區(qū)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)?!?/P>

  3.民法對(duì)人的適用范圍

  民法對(duì)人的效力。

  中華人民共和國公民和法人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)從事民事活動(dòng),必須遵守中華人民共和國法律;

  《民法通則》關(guān)于公民的規(guī)定,適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人,法律另有規(guī)定的除外;

  享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人,與中國公民或法人發(fā)生民事糾紛的,通過外交途徑解決,但其自愿向中國法院起訴的,我國人民法院有管轄權(quán)。

  三。我國民法的基本原則

  (一)民法基本原則的概念和意義

  1.概念

  對(duì)民法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的基本規(guī)律的抽象和概括。是民事法律制定、實(shí)施、遵守都必須遵循的基本準(zhǔn)則。

  2.意義

  (1)法定主義與準(zhǔn)則主義

  民法所反映的經(jīng)濟(jì)生活非常廣泛、復(fù)雜,民事活動(dòng)種類繁多,而且處于經(jīng)常的發(fā)展變化之中,沒有必要更沒有可能在一部法律之中將各種民事關(guān)系包羅萬象、規(guī)定無遺。

  (2)統(tǒng)帥作用

  民法作為基本法,其基本原則對(duì)于民法基本制度的完善、對(duì)單行法、特別法的制定和實(shí)施具有指導(dǎo)和統(tǒng)帥作用,是民事法律達(dá)到和諧、統(tǒng)一。

  (3)法治精神

  民法的基本原則體現(xiàn)了社會(huì)主義的法治精神。民法的基本原則使得民法與其他法律部門保持原則的一致和統(tǒng)一、和諧。

  (二) 我國民法的基本原則

  1.保護(hù)公民、法人的合法權(quán)益

  民法通則第五條規(guī)定:“公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護(hù),任何組織和個(gè)人不得侵犯?!?/P>

  2.當(dāng)事人地位平等

  民法通則第三條規(guī)定:“當(dāng)事人在民事活動(dòng)中的地位平等?!?/P>

  3.自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用

  民法通則第四條規(guī)定:“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則?!?/P>

  4.禁止濫用權(quán)利

  民法通則第六條規(guī)定 民事活動(dòng)必須遵守法律,法律沒有規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)遵守國家政策。

  民法通則第七條規(guī)定 民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德,不得損害社會(huì)公共利益,破壞國家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃,擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。

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