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2009年自學(xué)考試公證與律師制度重點(diǎn)難點(diǎn)

更新時(shí)間:2009-10-19 15:27:29 來源:|0 瀏覽0收藏0

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  一、公證法律關(guān)系的構(gòu)成要素

  搞懂法律關(guān)系的構(gòu)成要素是由主體、客體和內(nèi)容三部分構(gòu)成以及對主體、客體和內(nèi)容的理解,那么公證 的法律關(guān)系的要素就明確了。公證法律關(guān)系主體是指國家公證機(jī)關(guān)和申請辦理公證事項(xiàng)的當(dāng)事人;公證法律關(guān)系的容體是指公證機(jī)關(guān)證明的實(shí)體權(quán)利和事實(shí),即公證 機(jī)關(guān)依法證明的法律行為、具有法律意義的文書和事實(shí);公證法律關(guān)系的內(nèi)容是指公證主體的權(quán)利與義務(wù)。

  二、公證與鑒證的區(qū)別

  業(yè)務(wù)范圍(即兩者針對的對象)不同,前者廣泛些;行為主體不同;兩者作用不同。

  三、公證處、公證員協(xié)會的性質(zhì)

  公證處是國家機(jī)關(guān)、公證處所進(jìn)行的活動(dòng)是國家特定的職能活動(dòng),但區(qū)別于其他行政機(jī)關(guān)。公證活動(dòng)與其他行政管理活動(dòng)相區(qū)別。

  中國公證員協(xié)會是公證人員組成的全國性的群眾性社會團(tuán)體,具有獨(dú)立未能人地位,由司法部管理。

  四、確定公證管邊區(qū)的前提

  當(dāng)事人申辦的事項(xiàng)屬于公證機(jī)關(guān)主管;此事項(xiàng)是無爭議事項(xiàng)。

  六、協(xié)商管轄

  指申辦同一公證事項(xiàng)的若干當(dāng)事人,根據(jù)地域宇航局轄的規(guī)定,幾個(gè)公證處都有管轄的規(guī)定,幾個(gè)公證處都有管轄權(quán)的情況下,由當(dāng)事人協(xié)商向其中一個(gè)公證處申請辦理;如果當(dāng)事人協(xié)商不成的,可由公證處協(xié)商由其中一個(gè)公證處辦理。

  七、確定管轄

  指省級司法行政機(jī)關(guān)依法確定市公證處與該市所轄區(qū)、縣公證處的業(yè)務(wù)管轄劃分。有兩種情況:直轄市公證處與該市所轄區(qū)、縣公證處之間的管轄劃分,由直轄市司法局確定;省、自治區(qū)、直轄市公證處與該市所轄區(qū)、縣(市)公證處之間的管轄劃分,由省、自治區(qū)司法廳確定。

  八、終止公證與拒絕公證

  終止公證指公證處受理公證事項(xiàng)以后,因當(dāng)事人的原因或客觀原因致使公證事項(xiàng)不能繼續(xù)辦理或繼續(xù)辦理已無意義,而決定結(jié)束公證程序。

  拒絕公證指公證處在受理公證申請后,在辦理過程中,發(fā)現(xiàn)公證事項(xiàng)是屬不真實(shí)、不合法的行為、事實(shí)或文書,或遇有其他法定原因時(shí),應(yīng)當(dāng)拒絕公證。

  九、公證調(diào)解

  指經(jīng)過公證證明的事項(xiàng)在履行過程中發(fā)生糾紛的,原公證處應(yīng)當(dāng)事人的請求進(jìn)行調(diào)解活動(dòng)。條件:經(jīng)過公證的事項(xiàng),在履行中發(fā)生糾紛;必須由當(dāng)事人各方的申請開 始;當(dāng)事人應(yīng)向原公證處申請。公證調(diào)解屬于訴訟外調(diào)解的范疇,但當(dāng)事人經(jīng)公證調(diào)解后達(dá)成的協(xié)議,如果屬于給付一定貨幣、物品或有仿證券的債權(quán)文書,并且明 確了債務(wù)人履行義務(wù)對慶受強(qiáng)制執(zhí)行的意思表示的,公證機(jī)關(guān)應(yīng)證明賦予債權(quán)文書以強(qiáng)制執(zhí)行的效力。

  十、公證復(fù)議與申訴的異同

  同屬公證監(jiān)督程序;目的都是為了切實(shí)保持當(dāng)事人的合法權(quán)益,其要求都對對已經(jīng)作出的有關(guān)公證的行為的真實(shí)性、合法性予以復(fù)核。不同之處有:適用的范圍;提出申請的期限;受理機(jī)關(guān)作出復(fù)核決定的期限;權(quán)利的性質(zhì)。

  十一、委托公證的范圍

  辦理公證證明的委托,限于具有較大法律意義而且必須形成書面形式的委托。民法產(chǎn)生的委托合同而形成的委托關(guān)系,這是委托行為公證的主要部分;依據(jù)勞動(dòng)法、 行政法所產(chǎn)生的一定組織對自己所屬機(jī)構(gòu)或工作人員通過授權(quán)、委任形式而實(shí)施的委托。概括起來說,凡是委托人授權(quán)受托人以委托人名義在授權(quán)范圍內(nèi)辦理委托事 務(wù)的各種委托,都可以辦理公證證明。

  十二、涉外公證與國內(nèi)公證的異同

  同:法律效力;依當(dāng)事人申請和法律規(guī)定時(shí)行;內(nèi)容。

  異:申辦公證的當(dāng)事人;申請辦理公證的地點(diǎn);出證的機(jī)關(guān);發(fā)往使用和發(fā)生法律效力的地域。

  十三、認(rèn)證

  認(rèn)證是外交,領(lǐng)事機(jī)關(guān)在公證文書上證明公證機(jī)關(guān)的簽名和印鑒屬實(shí),或證明前一認(rèn)證簽名的印鑒屬實(shí)的活動(dòng)。認(rèn)證與公證目的不同,認(rèn)證對公證文書,只就其在域 外使用起推薦和證實(shí)作用。有涉外公證,才需要也不可能辦理認(rèn)證,按國際慣例,除兩國有互免認(rèn)證協(xié)議外,凡是對外使用的涉外公證文書,一般都應(yīng)辦理認(rèn)證。

  十四、中華全國律師協(xié)會

  1986年7月,在北京成 立中華全國律師協(xié)會,是社會團(tuán)體法人,是律師的自律性組織,受司法部指導(dǎo)。全國設(shè)中華全國律師協(xié)會,省、自治區(qū)、直轄市設(shè)立地方律師協(xié)會,設(shè)區(qū)的市根據(jù)需 要可以設(shè)立地方律師協(xié)會。中華全國律師協(xié)會由全國律師代表大會選舉產(chǎn)生。全國會員代表大會是中華全國律師協(xié)會的權(quán)力機(jī)構(gòu),設(shè)理事會,作為領(lǐng)導(dǎo)會務(wù)的機(jī)構(gòu), 對全國會員代表大會負(fù)責(zé)。

  十五、律師資格與律師職務(wù)相分離制度

  我國實(shí)行律師資格與律師職務(wù)相分離制度。該制度的基本 內(nèi)容是,取得律師資格并不等于擔(dān)任律師職務(wù),取得律師資格的人員必須按規(guī)定領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證書,才能以律師的名義執(zhí)業(yè);未領(lǐng)取律師執(zhí)行證書的,不是以律師含 義從事業(yè)務(wù)活動(dòng)。其目的是擴(kuò)大我國律師隊(duì)伍的后備人才,同時(shí),根據(jù)社會對法律服務(wù)的需要,調(diào)節(jié)律師隊(duì)伍的數(shù)量。

  十六、拒絕辯護(hù)權(quán)

  律師參加刑事訴訟,在一定條件下,有權(quán)提出解除委托、拒絕為被告人擔(dān)任辯護(hù)人。律師可拒絕辯護(hù)的情況有:律師在簽訂協(xié)議后,會見被告人時(shí),被告人不能如實(shí) 地陳述犯罪事實(shí);律師接受委托后,會見被告人時(shí),被告人不能如實(shí)地陳述犯罪事實(shí);律師接受委托后至開庭前突患疾病,不能堅(jiān)持工作需要更換辯護(hù)律師的。一般 來說,律師接受當(dāng)事人委托后無正當(dāng)理由,不得隨意毀約、拒絕履行協(xié)議約定的職責(zé),即不能拒絕辨護(hù)。

  十七、律師的民事訴訟代理與民事代

  區(qū)別:屬于兩種不同的范疇,代理的范圍不同;兩種代理的性質(zhì)不同;兩者代理權(quán)的中止、終結(jié)不同。

  十八、律師代理非訴訟法律事務(wù)與人民法院審理的非訴訟案件區(qū)別

  性質(zhì)不同。律師代理的非訴訟法律事務(wù),包括無爭議、無糾紛的法律事務(wù)的雙方當(dāng)事人已經(jīng)發(fā)生權(quán)益糾紛民事、經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易、海事等法律事務(wù)。人民法院審理的非訟案件,不屬于民事權(quán)益爭議,沒有利害關(guān)系相對立的雙方當(dāng)事人。

  解決途徑不同。前者是當(dāng)事人委托律師通過訴訟外多種形式來解決。后者必須由國家審判機(jī)關(guān)-人民法院適用特別程序來解決。

  承辦的目的不同。前者目的在于節(jié)省當(dāng)事人的時(shí)間和精力,為當(dāng)事人排憂解難,維護(hù)其合法權(quán)益。后者是慶申請人的要求審理非訴訟案件,目的在于對某種污染事實(shí)是否存在,或者某種民事權(quán)利有無的實(shí)際狀態(tài),予以法律上的確認(rèn)。

  適用的法律和產(chǎn)生的效力不同。

  十九、為犯罪嫌疑人提供法律幫助

  是指律師在刑事案件的偵查階段接受犯罪嫌疑人聘請,為其提供法律咨詢、代理申訴、控告和為在押犯罪嫌疑人申請取保侯審等服務(wù)性業(yè)務(wù)活動(dòng)。根據(jù)刑訴法的有關(guān) 規(guī)定,在刑事案件的偵查階段,自公安機(jī)關(guān),人民檢察院以及進(jìn)行偵查的其他法定機(jī)關(guān)第一次訊頭號犯罪嫌疑人后或?qū)ζ洳扇?qiáng)制措施之日起,律師事務(wù)所可以接受 犯罪嫌疑人及委托的近親屬的請求,指派律師為犯罪嫌疑人提供法律幫助,律師由此開始介入刑事訴訟活動(dòng)。

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