自考《婚姻家庭法(一)》考前復習筆記(8)

更新時間：2011-09-09 09:10:11 來源：|0

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　　第八章收養(yǎng)$lesson$

　　一、收養(yǎng)的概念和法律特征

　　(一)收養(yǎng)。一是指收養(yǎng)行為，是就擬制血親的親子關系借以發(fā)生的法律事實而言的;二是指收養(yǎng)關系，是就擬制血親的親子關系本身而言的。

　　收養(yǎng)，是公民(自然人)依法領養(yǎng)他人子女為己之子女，使本無親子關系的當事人間發(fā)生法律擬制的親子關系的民事法律行為。

　　(二)收養(yǎng)的法律特征。轉(zhuǎn)自環(huán) 球網(wǎng) 校edu24ol.com

　　1.收養(yǎng)行為的身份性。通過收養(yǎng)，收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人之間發(fā)生法律擬制的親子關系，雙方具有與自然血親的父母子女相同的權(quán)利和義務。另一方面，養(yǎng)子女和生父母之間的權(quán)利和義務，則因收養(yǎng)的成立消除。

　　子女為他人收養(yǎng)后，消除的只是法律上的權(quán)利義務關系。與自然血親有關的法律規(guī)定，如直系血親和三代以內(nèi)旁系血親禁止結(jié)婚等，仍然適用。

　　2.收養(yǎng)關系主體的限定性。收養(yǎng)關系只能發(fā)生非直系血親的自然人之間。自然人以外的民事權(quán)利主體不可能收養(yǎng)或被收養(yǎng)。

　　3.收養(yǎng)關系的可變性。收養(yǎng)行為創(chuàng)設的是擬制血親的親子關系，因而是可以依法解除的。

　　這是由收養(yǎng)行為的性質(zhì)決定的，也是擬制血親的父母子女關系與自然血親的父母子女關系相區(qū)別的重要特征。

　　國家對孤兒、棄嬰和兒童的收容、養(yǎng)育是一種行政法上的行為，是由有關機構(gòu)(在我國，這些機構(gòu)由各地民政部門主管)依法實施的。收養(yǎng)變更親屬身份，收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人之間發(fā)生父母子女的權(quán)利義務。國家對孤兒、棄嬰和兒童的收容、養(yǎng)育不變更親屬身份，收容、養(yǎng)育機構(gòu)和被收容、養(yǎng)育人之間不發(fā)生父母子女的權(quán)利義務。

　　收養(yǎng)與寄養(yǎng)也是不同的。所謂寄養(yǎng)，是指父母出于某些特殊情形，不能與子女共同生活，無法直接履行撫養(yǎng)義務，因而委托他人代其撫養(yǎng)子女。受托人和被寄養(yǎng)的上述子女間，并無法律擬制的父母子女關系，子女仍是其父母的子女。在寄養(yǎng)的情形下，撫養(yǎng)子女的具體形式雖有變化，親屬身份并未變更，權(quán)利義務并未轉(zhuǎn)移。

　　(三)古代法中的收養(yǎng)制度

　　收養(yǎng)制度早在父系氏族社會就為當時的習慣所確認。古巴比倫王國的<漢穆拉比法典)規(guī)定，自由民得收養(yǎng)被遺棄的幼兒為子。羅馬法中的親屬制度將收養(yǎng)分為自權(quán)人收養(yǎng)和他權(quán)人收養(yǎng)、完全收養(yǎng)和不完全收養(yǎng)，并對其規(guī)定了相應的收養(yǎng)條件、程序和效力。歐洲中世紀的日耳曼習慣法，將被收養(yǎng)作為加入另一個血族團體的重要途徑。在許多基督教占統(tǒng)治地位的國家里，收養(yǎng)關系主要是由教會法(寺院法)加以調(diào)整的。

　　在中國古代的宗法制度下，立嗣是收養(yǎng)的一種特殊形式，立嗣的宗旨是為了承繼宗桃，它同近、現(xiàn)代的收養(yǎng)有著嚴格的區(qū)別。

　　1.按照禮、法的規(guī)定，無子者得擇立同宗近支的卑親屬為嗣子，以便傳宗接代，保證父系、父權(quán)、父治的家統(tǒng)的延續(xù)。所以，只有男子無后才能立嗣，同時所立者也僅限于男子。

　　2.嗣子的地位高于他種收養(yǎng)的被收養(yǎng)人。嗣子可依禮、法取得嫡子的身份上、財產(chǎn)上的權(quán)利。

　　3.立嗣行為可由需立嗣者在生前進行，亦可在其死后，由配偶或其他尊長代為立嗣。

　　4.立嗣的條件是很嚴格的。立嗣的對象必須由近及遠;立異性男為嗣是被禮、法嚴格禁止的。

　　此外，中國古代還有其他的收養(yǎng)形式，收養(yǎng)人可以是男子，也可以是女子，而且一般不以無后作為收養(yǎng)的條件，被收養(yǎng)人有同宗撫養(yǎng)子和異姓養(yǎng)子(義子)的區(qū)別。前者指以同宗卑親屬為養(yǎng)子而不立其為嗣子，后者則大多是自幼收養(yǎng)的。至于收養(yǎng)異姓女子為養(yǎng)女，禮、法均不作限制。

　　二、我國收養(yǎng)法的基本原則

　　我國《收養(yǎng)法》第2條和第3條明確規(guī)定：“收養(yǎng)應當有利于被收養(yǎng)的未成年人的撫養(yǎng)、成長，保障被收養(yǎng)人和收養(yǎng)人的合法權(quán)益，遵循平等自愿的原則，并不得違背社會公德?！薄笆震B(yǎng)人不得違背計劃生育的法律、法規(guī)?！?/P>

　　(一)有利于未成年人的撫養(yǎng)和成長的原則

　　《收養(yǎng)法》中的體現(xiàn)：(1)收養(yǎng)法將下列不滿14周歲的未成年人列為被收養(yǎng)的對象：喪失父母的孤兒，查找不到生父母的棄嬰和兒童，生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女。(2)特別規(guī)定收養(yǎng)人應當具有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力。(3)嚴禁借收養(yǎng)名義買賣兒童。

　　(二)保障被收養(yǎng)人和收養(yǎng)人合法權(quán)益的原則

　　在《收養(yǎng)法》中的體現(xiàn)：(1)被收養(yǎng)人一般應為不滿14周歲的處于特殊生活狀況下的未成年人;(2)收養(yǎng)人一般須年滿30周歲，無子女，并且具備撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力;(3)生父母送養(yǎng)子女，須雙方共同送養(yǎng);有配偶者收養(yǎng)子女，須夫妻共同眉頭;(4)收養(yǎng)人、送養(yǎng)人要求保守收養(yǎng)秘密的，其他人應當尊重其意愿，不得違背。

　　(三)平等自愿的原則。在《收養(yǎng)法》中的體現(xiàn)：(1)收養(yǎng)人收養(yǎng)與送養(yǎng)人送養(yǎng)，須雙方自愿;

　　(2)收養(yǎng)人與送養(yǎng)人可以協(xié)議解除收養(yǎng)關系，如果養(yǎng)子女年滿10周歲以上的，應當征得本人同意;(3)收養(yǎng)關系當事人各方或者一方要求辦理公證的，應當?shù)接匈Y格的公證機構(gòu)辦理收養(yǎng)分證。

　　(四)不得違背社會公德的原則。在《收養(yǎng)法》中體現(xiàn)：(1)無配偶的男性收養(yǎng)女性的，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人年齡應相差40周歲以上。(2)收養(yǎng)人不履行收養(yǎng)義務，有虐待、遺棄等侵害養(yǎng)子女的收養(yǎng)關系。(3)因養(yǎng)子女成年后虐待、遺棄養(yǎng)父母而解除收養(yǎng)關系的，養(yǎng)父母可以要求養(yǎng)子女襝收養(yǎng)期間支出的生活費和教育費。

　　(五)不得違背計劃生育的法律和法規(guī)的原則。 (收養(yǎng)法)特別規(guī)定：(1)收養(yǎng)人一般應為無子女者。(2)送養(yǎng)人不得以送養(yǎng)子女為理由違反計劃生育的規(guī)定再生育子女。(3)收養(yǎng)人只能收養(yǎng)一名子女。

　　三、收養(yǎng)關系成立的條件

　　(一)被收養(yǎng)人的條件。我國<收養(yǎng)法)規(guī)定，下列不滿14周歲的未成年人可以被收養(yǎng)：

　　1.喪失父母的孤兒。孤兒系指其父母死亡或人民法院宣告其父母死亡的不滿14周歲的未成年人。

　　2.查找不到父母的棄嬰和兒童。棄嬰和兒童，系指被父母遺棄的初生兒和其他未滿14周歲的未成年人。遺棄嬰兒和兒童的，一般為生父母，也可能是養(yǎng)父母。棄嬰和兒童，應以其父母查找不到為必要條件。

　　3.生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女。一般說來，如父母出于無經(jīng)濟負擔能力、患有嚴重疾病、喪失民事行為能力等原因，以致無法或不宜撫育子女，均可視為有特殊困難，無力撫養(yǎng)。

　　(二)送養(yǎng)人的條件。我國(收養(yǎng)人)第5條規(guī)定，下列公民、組織可以作為送養(yǎng)人。

　　1.孤兒的監(jiān)護人。在我國，孤兒的監(jiān)護人的選定，適用<民法通則)第16條的規(guī)定。具體說來，孤兒以具有監(jiān)護能力的祖父母、外祖父母、兄、姊或其他關系密切的親屬、朋友(此外顯然是指其父母生前的朋友)為監(jiān)護人。關系密切的其他親屬、朋友擔任監(jiān)護人，以本人自愿和有關單位同意的為限。沒有上述監(jiān)護人的，可由有關組織擔任監(jiān)護人，包括父、母的所在單位，孤兒住所地的居民委員會、村民委員會和民政部門。

　　監(jiān)護人送養(yǎng)受其監(jiān)護的孤兒，須受我國<收養(yǎng)法)第13條規(guī)定的限制。該條指出：“監(jiān)護人送養(yǎng)未成年孤兒的，須征得有撫養(yǎng)義務的人同意。有撫養(yǎng)義務的人不同意送養(yǎng)、監(jiān)護人不愿意繼續(xù)履行監(jiān)護職責的，應當依照<民法通則)的規(guī)定變更監(jiān)護人?！贝颂幩f的有撫養(yǎng)義務的人，系指我國<婚姻法)第28條、第29條中所說的有負擔能力的祖父母、外祖父母和兄、姊。

　　2.社金福利機構(gòu)。我國主要是指各地民政部門主管的收容、養(yǎng)育孤兒和查找不到生父母的棄嬰、兒童的社會福利院。

　　3.有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的生父母。關于以生父母為送養(yǎng)人的問題，我國<收養(yǎng)法)中還有下列相關規(guī)定：

　　第一，(收養(yǎng)法)第10條第1款規(guī)定：“生父母送養(yǎng)子女，須雙方共同送養(yǎng)。生父母一方不明或查找不到的可以單方送養(yǎng)。”現(xiàn)實中，單方送養(yǎng)主要出于非婚生子女的生父不明或生父母一方已失蹤等?；谕瑯拥睦碛桑改敢环揭阉劳龅?，另一方自可為單方送養(yǎng)，但須受<收養(yǎng)法)第17條規(guī)定的限制。

　　第二，<收養(yǎng)法)第18條規(guī)定：“配偶一方死亡，另一方送養(yǎng)未成年子丈的;死亡一方的父母有優(yōu)先撫養(yǎng)的權(quán)利?！边@里的死亡一方的父母，是生存的另一方的公、婆或岳父、岳母，即被送養(yǎng)者祖父母或外祖父母。

　　我國(收養(yǎng)法)第12條還規(guī)定：“未成年人的父母均不具備完全民事行為能力的，該未成年人的監(jiān)護人不得將其送養(yǎng)，但父母對該未成年人有嚴重危害可能的除外?！?/P>

　　當代西方國家多用契約說去解釋收養(yǎng)行為，視送養(yǎng)人為被收養(yǎng)人的法定代理人，故一般均以親權(quán)人或監(jiān)護人為送養(yǎng)人。

　　(三)收養(yǎng)人的條件。我國<收養(yǎng)法)第6條規(guī)定，收養(yǎng)人應當同時具備下列條件：

　　1.無子女 .包括未婚者無子女，已婚者尚無子女以及因欠缺生育能力而不可能有子女等各種情形。既包括婚生子女，也包括非婚生子女和養(yǎng)子女。我國<收養(yǎng)法)第8條規(guī)定：“收養(yǎng)人只能收養(yǎng)一名子女”(法律另有規(guī)定的除外，詳后)。

　　2.有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力。這里所說的能力，是就其總體而言，而不是就其某一方面。不能僅考慮收養(yǎng)人的經(jīng)濟負擔能力，還要考慮在思想品德、健康狀況等方面有無撫養(yǎng)教育能力。一般應不低于對監(jiān)護人的監(jiān)護能力的要求。

　　3.未患有在醫(yī)學上認為不應收養(yǎng)子女的疾病。

　　這既是為保障養(yǎng)子女的身體健康，也是收養(yǎng)人撫育養(yǎng)子女的前提條件。

　　4.年滿30周歲。這是出于對收養(yǎng)關系的性質(zhì)和生育時間的考慮。30周歲以下的人，生育子女的機會尚多，不必急于收養(yǎng)他人子女作為自己的子女。

　　我國(收養(yǎng)法)中還有下列幾項規(guī)定：

　　第一，(收養(yǎng)法)第9條規(guī)定：“無配偶的男性收養(yǎng)女性的，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應當相關40歲以上。”這一規(guī)定是出于倫理道德上的考慮和保護被收養(yǎng)人的需要。從公平的角度說，無配偶的女性收養(yǎng)男性的，也應有相當?shù)哪挲g差距。

　　第二，<收養(yǎng)法)第10條第2款規(guī)定：“有配偶者收養(yǎng)子女，須夫妻共同收養(yǎng)”

　　此外，(收養(yǎng)法)還對收養(yǎng)人作了只能收養(yǎng)一名子女的數(shù)量限制(第8條)。

　　關于收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡差距，許多國家的規(guī)定均小于我國的規(guī)定。

　　(四)當事人的收養(yǎng)合意。有下列要求：

　　1.收養(yǎng)人收養(yǎng)與送養(yǎng)人送養(yǎng)須雙方自愿。雙方須在平等、自愿的基礎上，達成有關成立收養(yǎng)的一致協(xié)議。有配偶者送養(yǎng)或收養(yǎng)子女，須夫妻共同進養(yǎng)或共同收養(yǎng)。收養(yǎng)社會福利機構(gòu)撫養(yǎng)的孤兒、棄嬰和兒童，應當征得該社會福利機構(gòu)的同意。

　　2.收養(yǎng)年滿10周歲以上的未成年人還應征得被收養(yǎng)人的同意。對收養(yǎng)10周歲以下的未成年人則無此要求。

　　(五)在法定情形下放寬收養(yǎng)條件的特別規(guī)定

　　1.關于收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女的規(guī)定。根據(jù)我國(收養(yǎng)法)第7條第1款的規(guī)定，在收養(yǎng)兄弟姊妹的子女、堂兄弟姊妹的子女、表兄弟姊妹的子女時，條件放寬之處有四：

　　第一，其生父母無特殊困難、有撫養(yǎng)能力的子女，亦可為被收養(yǎng)人;第二，無特殊困難、有撫養(yǎng)能力的生父母，亦可為送養(yǎng)人;第三，無配偶的男性收養(yǎng)女性，不受收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人間須有40周歲以上年齡差的限制;第四，可以收養(yǎng)年滿14周歲的未成年人。

　　(收養(yǎng)法)第7條第2款還指出：“華僑收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女，還可以不受收養(yǎng)人無子女的限制?！?/P>

　　2.關于收養(yǎng)孤兒，殘疾兒童或者查找不到生父母的棄嬰和兒童。(收養(yǎng)法)第8條第2款指出：“收養(yǎng)孤兒、殘疾兒童或者社會福利機構(gòu)撫養(yǎng)的查找不到生父母的棄嬰和兒童，可以不受收養(yǎng)人無子女和收養(yǎng)一名的限制?！卑创艘?guī)定，收養(yǎng)一名或數(shù)名均可。

　　3.關于繼父母收養(yǎng)繼子女的規(guī)定。<收養(yǎng)法)第14條指出：“繼父或者繼母經(jīng)繼子女的生父母同意，可以收養(yǎng)繼子女，并可以不受本法第4條第3項、第5條第3項、第6條和被收養(yǎng)人不滿14周歲以及收養(yǎng)一名的限制?！卑创艘?guī)定，繼子女的生父母即使無特殊困難、有撫養(yǎng)能力，繼父或者繼母即使已有子女、欠缺撫養(yǎng)教育的能力、患有在醫(yī)學上認為不應當收養(yǎng)子女的疾病、不滿30周歲，繼子女即使是已滿14周歲的未成年人，仍得成立此種收養(yǎng)關系，而且可以收養(yǎng)一名或數(shù)名。在繼父或者繼母撫養(yǎng)教育能力不足的情形下，作為收養(yǎng)人可以與其配偶(即子女的生父或者生母)共同努力，承擔撫養(yǎng)教育的責任。

　　外國收養(yǎng)法中也有一些放寬收養(yǎng)條件的特別規(guī)定，主要適用于收養(yǎng)非婚生子女、繼子女以及事實收養(yǎng)等情形。

　　四、收養(yǎng)關系成立的程序

　　綜觀各國收養(yǎng)制度的立法例，有兩種不同的類型：一是收養(yǎng)須依司法程序而成立;二是收養(yǎng)須依行政程序而成立。我國《收養(yǎng)法》規(guī)定成立收養(yǎng)關系的法定程序是收養(yǎng)登記程序，同時以收養(yǎng)協(xié)議及收養(yǎng)公證為補充。

　　(一)收養(yǎng)登記。我國(收養(yǎng)法)第15條第1款規(guī)定：“收養(yǎng)應當向縣級以上人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關系自登記之日起成立。”收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰和兒童的，辦理登記的民政部門應當在登記前予以公告。收養(yǎng)關系當事人愿意訂立收養(yǎng)協(xié)議的，可以訂立收養(yǎng)協(xié)議。收養(yǎng)關系當事人各方或者一方要求辦理收養(yǎng)公證的，應當辦理收養(yǎng)公證。我國民政都于1999年5月25日發(fā)布了<中國公民收養(yǎng)子女登記辦法)。

　　1.辦理收養(yǎng)登記的機關。是縣級以上人民政府的民政部門。又可分為：(1)收養(yǎng)社會福利機構(gòu)撫養(yǎng)的查找不到生父母的棄嬰、兒童和孤兒的，在社會福利機構(gòu)所在地的收養(yǎng)登記機關辦理登記。(2)收養(yǎng)非社會福利機構(gòu)撫養(yǎng)的查找不到生父母的棄嬰和兒童的，在棄嬰和兒童發(fā)現(xiàn)地的收養(yǎng)登記機關辦理登記。(3)收養(yǎng)生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女或者由監(jiān)護人監(jiān)護的孤兒的，在被收養(yǎng)人生父母或者監(jiān)護人常住戶口所在地(組織作監(jiān)護人的，在該組織所在地的收養(yǎng)登記機關辦理登記。(4)收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女，以及繼父或者繼母收養(yǎng)繼子女的，在被收養(yǎng)人生父或者生母常住戶口所在地的收養(yǎng)登記機關辦理登記。

　　2.收養(yǎng)登記的具體程序

　　(1)申請。辦理收養(yǎng)登記時，當事人必須親自到場。首先，夫妻共同收養(yǎng)子女者，一方如果不能親自到收養(yǎng)登記機關的，應當書面委托另一方辦理登記手續(xù)，委托書應當經(jīng)過村民委員會或者居民委員會證明或者經(jīng)過公證。其次，送養(yǎng)人為公民的，須送養(yǎng)人親自到收養(yǎng)登記機關辦理收養(yǎng)登記。送養(yǎng)人為社會福利機構(gòu)的，須由其負責人或委托代理人到收養(yǎng)登記機關辦理收養(yǎng)登記，最后，被收養(yǎng)人是年滿10周歲以上的未成年人的，亦必須親自到收養(yǎng)登記機關。

　　申請收養(yǎng)登記時，收養(yǎng)人應當向收養(yǎng)登記機關提交收養(yǎng)申請書。收養(yǎng)申請書應包括如下內(nèi)容：第一，收養(yǎng)人情況;第二，送養(yǎng)人情況;第三，被收養(yǎng)人情況;第四，收養(yǎng)的目的;第五，收養(yǎng)人作出的不虐待、不遺棄被收養(yǎng)人和撫育被收養(yǎng)人健康成長的保證。

　　收養(yǎng)人應當提供以下證件和證明材料：居民戶口簿和居民身份證;由收養(yǎng)人所在單位或者村民委員會、居民委員會出具的本人婚姻狀況、有無子女和撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力等情況的證明;縣級以上醫(yī)療機構(gòu)出具的未患有在醫(yī)學上認為不應當收養(yǎng)子女的疾病的身體健康檢查證明。

　　收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰、兒童的，并應當提交收養(yǎng)人經(jīng)常居住地計劃生育部門出具的收養(yǎng)人生育情況證明;其中收養(yǎng)非社會福利機構(gòu)撫養(yǎng)的查找不到生父母的棄嬰、兒童的，收養(yǎng)人還應當提交下列證明材料，收養(yǎng)人經(jīng)常居住地計劃生育部門出具的收養(yǎng)人無子女的證明;公安機關出具的撿拾棄嬰、兒童報案的證明。

　　收養(yǎng)繼子女的，可以只提交居民戶口簿、居民身份證和收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人生父或者生母結(jié)婚的證明。

　　申請辦理收養(yǎng)登記時，送養(yǎng)人應當向收養(yǎng)登記機關提交下列證件和證明材料：居民戶口簿和居民身份證(組織作監(jiān)護人的，提交其負責人的身份證件);收養(yǎng)法規(guī)定送養(yǎng)時應當征得其他有撫養(yǎng)義務的人同意的，并提交其他有撫養(yǎng)義務的人同意送養(yǎng)的書面意見。

　　不同情況送養(yǎng)人還應當向收養(yǎng)登記機關提交：

　　第一，社會福利機構(gòu)為送養(yǎng)人的，應當提交棄嬰、兒童進入社會福利機構(gòu)的原始記錄，公安機關出具的撿拾棄嬰、兒童報案的證明，或者孤兒的生父母死亡或者宣告死亡的證明。

　　第二，監(jiān)護人為送養(yǎng)人的，應當提交實際承擔監(jiān)護責任的證明，孤兒的父母死亡或者宣告死亡的證明，或者被收養(yǎng)人生父母無完全民事行為能力并對被收養(yǎng)人有嚴重危害的證明。

　　第三，生父母為送養(yǎng)人的，應當提交與當?shù)赜媱澤块T簽訂的不違反計劃生育規(guī)定的協(xié)議;有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的，還應當提交其所在單位或者村民委員會、居民委員會出具的送養(yǎng)人有特殊困難的證明。其中，因喪偶或者一方下落不明由單方送養(yǎng)的，還應當提交配偶死亡或者下落不明的證明;子女由三代以內(nèi)同輩旁系血親收養(yǎng)的，還應當提交公安機關出具的或者經(jīng)過公證的與收養(yǎng)人有親屬關系的證明。

　　第四，被收養(yǎng)人是殘疾兒童的，應當提交縣級以上醫(yī)療機構(gòu)出具的該兒童的殘疾證明。

　　(2)審查。收養(yǎng)登記機關收到收養(yǎng)登記申請書及有關材料后，應當自次日起30日內(nèi)進行審查。審查的主要內(nèi)容包括：第一，收養(yǎng)申請人是否符合法律所規(guī)定的收養(yǎng)人條件以及其收養(yǎng)的目的是否正當。第二，被收養(yǎng)人是否符合法律所規(guī)定的被收養(yǎng)人條件。第三，送養(yǎng)人是否符合法律所規(guī)定的送養(yǎng)人條件。第四，當事人申請收養(yǎng)的意思表示是否真實。

　　(3)登記。經(jīng)過審查后，收養(yǎng)登記機關對申請人證件齊全有效、符合收養(yǎng)法規(guī)定的收養(yǎng)條件的，應為其辦理收養(yǎng)登記，發(fā)給收養(yǎng)證。收養(yǎng)關系自登記之日起成立。對不符合收養(yǎng)法規(guī)定條件的，不予登記，并對當事人說明理由。收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰、兒童的，收養(yǎng)登記機關應當在登記前公告查找其生父母;自公告之日起滿60日，棄嬰、兒童的生父母或者其他監(jiān)護人未認領的，視為查找不到生父母的棄嬰、兒童。公告期間不計算在登記辦理期限內(nèi)。

　　收養(yǎng)關系成立后，需要為被收養(yǎng)人辦理戶口登記或者遷移手續(xù)的，由收養(yǎng)人持收養(yǎng)登記證到戶口登記機關按照國家有關規(guī)定辦理。

　　(二)收養(yǎng)協(xié)議和收養(yǎng)公證?，F(xiàn)行<收養(yǎng)法)第15條第3款規(guī)定：“收養(yǎng)關系當事人愿意訂立收養(yǎng)協(xié)議的，可以訂立收養(yǎng)協(xié)議。”第4款規(guī)定：“收養(yǎng)關系當事人各方或者一方要求辦理收養(yǎng)公證的，應當辦理收養(yǎng)公證。”

　　1.收養(yǎng)協(xié)議。是收養(yǎng)關系當事人之間，依照法律規(guī)定的條件訂立的，關于同意成立收養(yǎng)關系的協(xié)議。訂立收養(yǎng)協(xié)議應當符合如下法律要求：

　　(1)訂立收養(yǎng)協(xié)議的當事人即收養(yǎng)人、被收養(yǎng)人與送養(yǎng)人均須符合收養(yǎng)法規(guī)定的收養(yǎng)成立的條件。

　　(2)收養(yǎng)協(xié)議的主要條款，應當包括收養(yǎng)人、送養(yǎng)人和被收養(yǎng)人的基本情況，收養(yǎng)的目的，收養(yǎng)人不虐待、不遺棄被收養(yǎng)人和撫育被收養(yǎng)人健康成長的保證，以及雙方要求訂入的其他內(nèi)容。

　　(3)收養(yǎng)協(xié)議的形式，應當為書面協(xié)議。自收養(yǎng)關系當事人正式簽訂之日起生效。

　　2.收養(yǎng)公證。是根據(jù)收養(yǎng)關系當事人各方或者一方的要求由公證機關對其訂立的收養(yǎng)協(xié)議依法作出的公證證明。

　　(1)辦理收養(yǎng)公證并不是成立收養(yǎng)關系的必經(jīng)法律程序。只有在收養(yǎng)關系當事人要求辦理收養(yǎng)公證的情況下，才依法予以辦理。

　　(2)辦理收養(yǎng)公證時，公證機關應當對申請收養(yǎng)公證的當事人的條件和收養(yǎng)協(xié)議的內(nèi)容的合法性進行審查。經(jīng)過審查后，認為收養(yǎng)人、送養(yǎng)人和被收養(yǎng)人符合法律規(guī)定的相關條件，收養(yǎng)協(xié)議的內(nèi)容合法有效，才能給予辦理收養(yǎng)公證證明。

　　(3)公證機關對收養(yǎng)公證的文件應當妥善保管。

　　五、與收養(yǎng)關系成立相關的其他規(guī)定

　　(一)子女由親朋代為撫養(yǎng)不適用收養(yǎng)關系。(收養(yǎng)法)第17條規(guī)定：“孤兒或者生父母無力撫養(yǎng)的子女，可以由生父母的親屬、朋友撫養(yǎng)。撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人的關系不適用收養(yǎng)關系?！边@種不具有收養(yǎng)性質(zhì)的撫養(yǎng)，并不變更親子法律關系;撫養(yǎng)人和被撫養(yǎng)人間，是不發(fā)生養(yǎng)父母與養(yǎng)子女的權(quán)利和義務的。

　　(二)不得以送養(yǎng)子女為由超計劃生育。(收養(yǎng)法)第19條規(guī)定：“送養(yǎng)人不得以送養(yǎng)子女為理由違反計劃生育的規(guī)定再生育子女?！?/P>

　　(三)嚴禁買賣兒童或借收養(yǎng)名義買賣兒童。(收養(yǎng)法)第20條對此作了明確的規(guī)定。借收養(yǎng)名義拐賣兒童或出賣親生子女構(gòu)成犯罪的，須依法追究刑事責任。

　　(四)收養(yǎng)秘密知情人的保密義務。(收養(yǎng)法)第22條規(guī)定：“收養(yǎng)人、送養(yǎng)人要求保守收養(yǎng)秘密的，其他人應當尊重其意愿，不得泄露?！卑凑赵摋l法律規(guī)定，收養(yǎng)人、送養(yǎng)人有權(quán)要求保守收養(yǎng)秘密，其他任何人都負有不得泄露該收養(yǎng)秘密的義務。

　　六、收養(yǎng)的效力

　　<婚姻法)第26條規(guī)定：養(yǎng)父母和養(yǎng)子女間的權(quán)利義務，適用本法對父母子女關系的有關規(guī)定。養(yǎng)子女和生父母間的權(quán)利和義務，因收養(yǎng)關系的成立而消除。<收養(yǎng)法)則進一步明確規(guī)定，收養(yǎng)的效力不僅及于養(yǎng)父母與養(yǎng)子女、養(yǎng)子女與生父母，還及于養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的近親屬，養(yǎng)子女與生父母以外的其他近親屬。

　　按照我國<收養(yǎng)法)第23條的規(guī)定，可將收養(yǎng)的全部效力分為：

　　(一)收養(yǎng)的擬制效力。是指收養(yǎng)依法創(chuàng)設新的親屬關系及其權(quán)利義務的效力，故稱為收養(yǎng)的積極效力。

　　1、對養(yǎng)父母與養(yǎng)子女的擬制效力。我國(收養(yǎng)法)第23條第1款指出：自收養(yǎng)關系成立之日起，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的權(quán)利義務關系，適用法律關于父母子女關系的規(guī)定。

　　例如，(婚姻法)中有關父母對子女的撫養(yǎng)教育、保護教育，子女對父母的贍養(yǎng)扶助等規(guī)定，(繼承法)中有關父母與子女互為第一順序的法定繼承人的規(guī)定，均適用于養(yǎng)父母與養(yǎng)子女。

　　收養(yǎng)的擬制效力，同樣也表現(xiàn)在養(yǎng)子女的稱姓上，養(yǎng)子女的姓隨養(yǎng)親，是當代各國親屬法的通例。我國<收養(yǎng)法)第24條指出：“養(yǎng)子女可以隨養(yǎng)父或養(yǎng)母的姓，經(jīng)當事人協(xié)商一致，也可以保留原姓?！别B(yǎng)子女的姓既可隨養(yǎng)父，也可隨養(yǎng)母，這同<婚姻法)第22條有關子女稱姓問題的規(guī)定完全一致。

　　2、對養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的近親屬的擬制效力。我國<收養(yǎng)法)第23條第1款還指出：養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的近親屬間的權(quán)利義務關系，適用法律關于子女與父母的近親屬關系的規(guī)定。具體說來，養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的父母間，有祖孫間的權(quán)利和義務;養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的子女間，有兄弟姐妹間的權(quán)利和義務。上述近親屬間的撫養(yǎng)和贍養(yǎng)適用<婚姻法)第28條、第29條的規(guī)定;法定繼承適用<繼承法)第10條及其相關規(guī)定。養(yǎng)兄弟姐妹、養(yǎng)祖父母、養(yǎng)外祖父母為第二順序法定繼承人;養(yǎng)孫子女、養(yǎng)外孫子女可以代位繼承其養(yǎng)祖父母、養(yǎng)外祖父母的遺產(chǎn)。

　　關于養(yǎng)子女的晚輩直系血親與養(yǎng)父母間的權(quán)利義務關系問題，我國現(xiàn)行法中未設明文。根據(jù)收養(yǎng)法理和群眾的習慣，應當肯定這種權(quán)利義務關系，已超過近親屬范圍的除外。

　　(二)收養(yǎng)的解銷效力。是指收養(yǎng)依法終止原有的親屬關系及其權(quán)利義務的效力，故不妨稱其為收養(yǎng)的消極效力。按照我國<收養(yǎng)法)的規(guī)定，收養(yǎng)均屬于完全收養(yǎng)的性質(zhì)，收養(yǎng)的解銷效力不僅及于養(yǎng)子女與生父母，也及于養(yǎng)子女與生父母以外的其他近親屬。

　　1、對養(yǎng)子女與生父母的解銷效力。我國(收養(yǎng)法)第23條第2款指出，養(yǎng)子女與生父母間的權(quán)利義務關系，因收養(yǎng)關系的成立而消除。

　　按此規(guī)定所消除的，僅為法律意義上的父母子女關系，而非自然意義上的父母子女關系。養(yǎng)子女與生父母間基于出生而具有的直接血緣聯(lián)系，是客觀存在的，不能通過法律手段加以改變。因此，我國(婚姻法)中有關禁止直系血親結(jié)婚的規(guī)定，對養(yǎng)子女與生父母是仍然適用的。

　　2、對養(yǎng)子女與生父母其他近親屬的解銷效力。

　　我國<收養(yǎng)法)第23條第2款還指出，養(yǎng)子女與生父母以外的其他近親屬間的權(quán)利義務關系，亦因收養(yǎng)關系的成立而消除。

　　按此規(guī)定，子女被他人收養(yǎng)后，與生父母的父母不再具有祖孫間的權(quán)利義務關系;與生父母的其他子女間，不再具有兄弟姐妹間的權(quán)利義務關系。我國<婚姻法)中有關禁止直系血親和三代以內(nèi)旁系血親結(jié)婚的規(guī)定，對養(yǎng)子女與生父母以外的其他近親屬也是仍然適用的。

　　(三)無效收養(yǎng)行為。

　　1、無效收養(yǎng)的概念和原因。無效收養(yǎng)行為是欠缺收養(yǎng)成立的法定要件的收養(yǎng)行為，這里所說的要件，包括實質(zhì)要件和形式要件;這種行為不具有收養(yǎng)的法律效力，是一種無效民事行為。

　　我國<收養(yǎng)法)第25條第1款規(guī)定：“違反(中華人民共和國民法通則)第55條和本法規(guī)定的收養(yǎng)行為無法律效力?！痹谖覈袛嘁皇震B(yǎng)行為是有效還是無效的，只能以<民法通則)有關民事法律行為要件的規(guī)定和(收養(yǎng)法)有關收養(yǎng)關系成立要件的規(guī)定為依據(jù)。

　　有的國家對欠缺法定要件的收養(yǎng)行為兼采無效和撤銷兩種制度。我國(收養(yǎng)法)對欠缺法定要件的收養(yǎng)行為采用單一的無效制，不作無效和得撤銷的區(qū)分。

　　在我國收養(yǎng)法中，收養(yǎng)無效的原因和收養(yǎng)成立的要件是互相對應的。這里的要件，包括一般的、所有民事法律行為均須具備的要件，也包括特定的、收養(yǎng)法律行為必須具備的要件。具體說來，收養(yǎng)因收養(yǎng)人、送養(yǎng)人不具有相應的民事行為能力而無效;因違反法律(被收養(yǎng)人、送養(yǎng)人和收養(yǎng)人不符合法律規(guī)定)和社會公共利益而無效;因欠缺收養(yǎng)的合意(包括當事人的意思表示不真實)而無效;因不符合收養(yǎng)成立的法定方式而無效。當然，不符合法定方式也是違反法律規(guī)定。

　　2、確認收養(yǎng)無效的程序和無效收養(yǎng)的法律后果

　　按照我國現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定，確認收養(yǎng)無效的程序有兩種，即人民法院依訴訟程序確認收養(yǎng)無效和收養(yǎng)登記機關依行政程序確認收養(yǎng)無效。

　　在審判實踐中，依訴訟程序確認收養(yǎng)無效有以下兩種情形：一是當事人或利害關系人提出請求確認收養(yǎng)無效之訴，由人民法院依法判決收養(yǎng)無效;二是人民法院在審理有關案件的過程中發(fā)現(xiàn)無效收養(yǎng)行為，在有關判決中確認收養(yǎng)無效。

　　我國民政部頒行的(中國公民收養(yǎng)子女登記辦法)指出：收養(yǎng)登記機關發(fā)現(xiàn)當事人登記時弄虛作假，騙取收養(yǎng)登記的，應宣布該項收養(yǎng)登記無效，由收養(yǎng)登記機關撤銷登記，收回<收養(yǎng)證)。至于當事人和利害關系人能否依行政程序申請確認收養(yǎng)登記無效的問題，并無規(guī)定。

　　我國<收養(yǎng)法)第25條第2款規(guī)定：“收養(yǎng)行為被人民法院確認無效的，從行為開始時起就沒有法律效力。”收養(yǎng)行為經(jīng)收養(yǎng)登記機關依行政程序確認無效，同樣也是自始無效的。

　　無效收養(yǎng)不發(fā)生收養(yǎng)的法律效力，致使當事人不能實現(xiàn)其預期的目的。根據(jù)不同情形，無效收養(yǎng)有時還會發(fā)生并非當事人預期的、依法追究其法律責任的后果，包括行政法上的和刑法上的后果。當然，這是在無效收養(yǎng)的責任主體有違法、犯罪行為的情形下發(fā)生的。

　　七、收養(yǎng)關系的解除

　　收養(yǎng)關系終止的原因有二：一是收養(yǎng)人或被收養(yǎng)人死亡，因主體缺位而自然終止;二是收養(yǎng)關系依法解除，通過法律手段而人為地終止。就法理而言，因死亡而終止的，以收養(yǎng)關系為中介的其他親屬關系并不終止;因依法解除而終止的，以該收養(yǎng)關系為中介的其他親屬關系隨之終止。

　　當代各國對收養(yǎng)關系的解除有不同的立法例。有些國家采取禁止主義或部分禁止主義，有些國家則采取許可主義。按照我國(收養(yǎng)法)的規(guī)定，根據(jù)當事人對解除收養(yǎng)所持的一致或相反的態(tài)度，收養(yǎng)關系的解除可經(jīng)由兩種不同的方式處理：

　　(一)依當事人協(xié)議解除收養(yǎng)關系。我國(收養(yǎng)法)第26條第1款規(guī)定：“收養(yǎng)人在被收養(yǎng)人成年以前，不得解除收養(yǎng)關系，但收養(yǎng)人、送養(yǎng)人雙方協(xié)議解除的除外，養(yǎng)子女年滿10周歲以上的，應當征得本人同意?！贝送猓凑胀ǖ?7條的規(guī)定，養(yǎng)父母與成年養(yǎng)子女也是可以協(xié)議解除收養(yǎng)關系的。禁止收養(yǎng)人在被收養(yǎng)人成年以前單方解除收養(yǎng)，是出于穩(wěn)定收養(yǎng)關系，保護養(yǎng)子合法權(quán)益的需要。如果出現(xiàn)某種重大事由致使收養(yǎng)關系確實無法維持，收養(yǎng)人和送養(yǎng)人在雙方自愿的基礎上達成解除收養(yǎng)的協(xié)議的，自當依法準許。在養(yǎng)父母與成年養(yǎng)子女協(xié)議解除收養(yǎng)的問題上，自應尊重雙方的共同意愿。

　　1、協(xié)議解除收養(yǎng)關系的條件

　　(1)在養(yǎng)子女成年以前：解除收養(yǎng)須得收養(yǎng)人和送養(yǎng)人同意。雙方在解除收養(yǎng)的問題上，意思表示完全一致。養(yǎng)子女年滿10周歲以上的，還應征得本人同意。10周歲以上的未成年人已有部分民事行為能力，對解除收養(yǎng)的意義和后果，是有一定的識別能力的。是否解除收養(yǎng)，事關該子女的切身利益，取得其同意是完全必要的。

　　(2)在養(yǎng)子女成年以后：解除收養(yǎng)關系須得收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人即該養(yǎng)子女的同意，雙方在解除收養(yǎng)的問題上，意思表示完全一致無須以原送養(yǎng)人的同意為解除收養(yǎng)關系的必要條件。協(xié)議解除收養(yǎng)關系的，當事人應就解除后的財產(chǎn)和生活問題一并達成協(xié)議。

　　2、協(xié)議解除收養(yǎng)關系的程序。我國(收養(yǎng)法)第28條規(guī)定：“當事人協(xié)議解除收養(yǎng)關系的，應當?shù)矫裾块T辦理解除收養(yǎng)關系的登記?！碑斒氯藨敵志用駪艨诓?、居民身份證、收養(yǎng)登記證和解除收養(yǎng)關系的書面協(xié)議，共同到被收養(yǎng)人常住戶口所在地的收養(yǎng)登記機關辦理解除收養(yǎng)關系登記。

　　收養(yǎng)登記機關收到解除收養(yǎng)關系登記申請書及有關材料后，應當自次日起30日內(nèi)進行審查;對符合收養(yǎng)法規(guī)定的，為當事人辦理解除收養(yǎng)關系的登記，收回收養(yǎng)登記證，發(fā)給解除收養(yǎng)關系證明。

　　(二)依當事人一方的要求解除收養(yǎng)關系。

　　1、一方要求解除收養(yǎng)關系的條件。按照我國(收養(yǎng)法)第26條和第27條的規(guī)定：

　　(1)收養(yǎng)人不履行撫養(yǎng)義務，有虐待、遺棄等侵害未成年養(yǎng)子女合法權(quán)益行為的，送養(yǎng)人要求解除養(yǎng)父母與養(yǎng)子女的收養(yǎng)關系，但送養(yǎng)人與收養(yǎng)人不能達成解除收養(yǎng)關系協(xié)議的，送養(yǎng)人可以向人民法院提起訴訟。

　　(2)養(yǎng)父母與成年養(yǎng)子女關系惡化，無法共同生活的，養(yǎng)父母與成年養(yǎng)子女不能達成解除收養(yǎng)關系協(xié)議的，雙方均可以向人民法院起訴解除收養(yǎng)關系。

　　2、一方要求解除收養(yǎng)關系的程序。應當經(jīng)由訴訟程序辦理。人民法院審理要求解除收養(yǎng)關系的案件，應當查明有關事實，根據(jù)(婚姻法)、(收養(yǎng)法)的有關規(guī)定，正確處理收養(yǎng)糾紛，保護當事人的合法權(quán)益、特別是未成年養(yǎng)子女的權(quán)益。在養(yǎng)子女已經(jīng)成年，養(yǎng)父母因年老、喪失勞動能力而生活困難的情形下，應當依法保護養(yǎng)父母的利益。

　　一般說來，首先應對此類糾紛做好調(diào)解工作，促使原、被告雙方在自愿的基礎上達成保持或解除收養(yǎng)關系的協(xié)議。調(diào)解無效時，依法作出準予或不準解除收養(yǎng)關系的協(xié)議。依訴訟程序解除收養(yǎng)關系的，收養(yǎng)關系自準予解除收養(yǎng)的調(diào)解書或判決書生效之日起解除。

　　在訴訟程序中以調(diào)解方式解除收養(yǎng)關系的，其性質(zhì)亦為協(xié)議解除。但是，訴訟程序中達成的解除收養(yǎng)關系的協(xié)議不同于訴訟外解除收養(yǎng)關系的協(xié)議。人民法院已將解除收養(yǎng)關系的協(xié)議載入調(diào)解書，當事人無須另行簽訂書面協(xié)議;也無須再辦理解除收養(yǎng)的登記或公證證明。已生效的準予解除收養(yǎng)關系的調(diào)解書，是收養(yǎng)關系業(yè)經(jīng)解除的法律依據(jù)。

　　(三)收養(yǎng)關系解除的法律后果

　　1、擬制血親關系的解銷。我國<收養(yǎng)法)第29條規(guī)定：收養(yǎng)關系解除后，養(yǎng)子女與養(yǎng)父母及其他近親屬間的權(quán)利義務關系即行消除。

　　2、自然血親關系的恢復。(收養(yǎng)法)第29條還規(guī)定：收養(yǎng)關系解除后，養(yǎng)子女與生父母及其他近親屬間的權(quán)利義務關系自行恢復，但成年養(yǎng)子女與生父母及其他近親屬間的權(quán)利義務關系是否恢復，可以協(xié)商確定。如果成年養(yǎng)子女與生父母協(xié)商確定恢復父母子女間的權(quán)利義務關系，該子女與其他近親屬間的權(quán)利義務關系即隨之恢復。

　　3、解除收養(yǎng)后的財產(chǎn)問題及其處理。我國<收養(yǎng)法)第30條對解除收養(yǎng)關系后成年養(yǎng)子女的生活費給付義務和養(yǎng)父母補償請求權(quán)作了明確的規(guī)定。

　　(1)成年養(yǎng)子女的生活費給付義務。該條規(guī)定：收養(yǎng)關系解除后，經(jīng)養(yǎng)父母撫養(yǎng)的成年養(yǎng)子女，對缺乏勞動能力又缺乏生活來源的養(yǎng)父母，應當給付生活費。關于生活費的數(shù)額，應視養(yǎng)父母的實際生活需要和成年養(yǎng)子女的負擔能力而定。一般說來，應不低于當?shù)鼐用衿胀ǖ纳钯M用標準。

　　2.養(yǎng)父母的補償請求權(quán)。該條還規(guī)定：因養(yǎng)子女成年后虐待、遺棄父母而解除收養(yǎng)關系的，養(yǎng)父母可以要求子女補償收養(yǎng)期間支出的生活費和教育費。生父母要求解除收養(yǎng)關系的，養(yǎng)父母可以要求生父母適當補償收養(yǎng)期間支出的生活費和教育費，但因養(yǎng)父母虐待、遺棄養(yǎng)子女而解除收養(yǎng)關系的除外。

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