2013年自考國際法學(xué)習(xí)筆記（95）

　　第十三章 戰(zhàn)爭與武裝沖突法

　　一、戰(zhàn)爭――國際法上的戰(zhàn)爭主要指兩個或兩個以上的敵對國家，為推行國家政策而大規(guī)模使用武力，并由此形成的法律狀態(tài)。

　　特征：1、戰(zhàn)爭主要發(fā)生在主權(quán)國家之間，但又不限于國家;

　　2、有一定規(guī)模的武力使用; 3、不但是使用武力的事實，還是一種法律狀態(tài)。

　　二、戰(zhàn)爭法的基本原則：1、人道原則(對一些交戰(zhàn)手段和方法加以限制，減低戰(zhàn)爭的殘酷性);

　　2、區(qū)分原則(對平民與戰(zhàn)斗人員等加以區(qū)別給以不同的對待);

　　3、“軍事必要”不解除交戰(zhàn)國尊重國際法的義務(wù)原則;

　　4、條約無規(guī)定的情況，亦不解除交戰(zhàn)國尊重國際法的義務(wù)的原則。

　　三、禁止使用的作戰(zhàn)手段和方法：1、野蠻或殘酷的手段(違反人道原則，使用有毒、化學(xué)和生物武器等);

　　2、不分皂白的作戰(zhàn)手段(違反區(qū)別原則，攻擊平民等);

　　3、背信棄義的手段(假裝有在休戰(zhàn)旗下談判或投降的意圖等);

　　4、改變環(huán)境的作戰(zhàn)手段(使用某種方法改變氣候，引起地震、海嘯等);

　　5、大規(guī)模毀滅性武器(使用原子彈、核武器等)

　　四、中立國的權(quán)利和義務(wù)――節(jié)制、防止、容忍。

　　五、永久中立國：1、瑞士(1815年); 2、比利時(1839年); 3、盧森堡(1867年)

　　六、國際人道法的主要內(nèi)容：1、對戰(zhàn)時傷病員的保護(hù); 2、對醫(yī)務(wù)人員和醫(yī)療機構(gòu)的保護(hù);

　　3、對戰(zhàn)俘的保護(hù); 4、對平民的保護(hù)。

　　七、紐倫堡、東京審判的意義：

　　1、實現(xiàn)了對戰(zhàn)爭罪犯的懲處，且消除了以往法律的不明朗，首次闡明了“反和平罪”及構(gòu)成要件。

　　2、兩個法庭的《憲章》以及它們的審判，還確認(rèn)和懲處了另一項新的國際罪行，即“反人道罪”。

　　3、在懲處上述犯罪方面，兩個法庭還確立了一系列重要的司法原則。

　　1、國際法的特征(國際法與國內(nèi)法的區(qū)別)：

　　1、法律關(guān)系的主體不同(國際法主體主要是國家;國內(nèi)法主體主要是個人，包括自然人和法人);

　　2、創(chuàng)制法律的方式不同(國際法規(guī)范是由組成國際社會的國家共同確認(rèn);國內(nèi)法是由單個國家的專門立法機構(gòu)予以制定或認(rèn)可);

　　3、強制實施方式不同(國際法沒有強有力的執(zhí)行機制，主要依靠國家的自我遵守和自助措施;國內(nèi)法是根據(jù)一個國家的強制執(zhí)行力來保證國內(nèi)法的實施)

　　2、國際法的基本原則。1、國家主權(quán)平等原則; 2、禁止使用武力原則 ; 3、和平解決國際爭端原則;

　　4、不干涉內(nèi)政原則; 5、民族自決原則

　　3、國際強行法與國際法基本原則的聯(lián)系與區(qū)別：1、國際法基本原則完全具備強行法的特征，具有強行法的性質(zhì)。

　　2、區(qū)別：基本原則對國際法的一切領(lǐng)域具有普遍適用性;而有的強行法規(guī)范只是某特定國際法領(lǐng)域的具體規(guī)則，不具有普遍適用性。

　　4、自衛(wèi)權(quán)行使的條件：1、自衛(wèi)權(quán)行使的前提條件是“受到武力攻擊”。

　　2、自衛(wèi)的時間在安理會“采取必要辦法以維持國際和平與安全之前”。

　　3、聯(lián)合國會員行使自衛(wèi)權(quán)所采取的行動應(yīng)向安理會報告。

　　4、自衛(wèi)權(quán)行使的武力限度是須遵守必要性和相稱性的原則。

　　5、國家承認(rèn)(或政府承認(rèn))的法律效果。

　　1、國家承認(rèn)奠定了承認(rèn)國和被承認(rèn)國之間全面交往的基礎(chǔ)，兩國可建立正常的外交和領(lǐng)事關(guān)系。

　　2、雙方可締結(jié)政治、經(jīng)濟、文化等各方面的條約。

　　3、承認(rèn)國尊重新國家作為國際法主體所享有的一切權(quán)利。尤其是承認(rèn)被承認(rèn)國的法律法令的效力及其立法、行政、司法行為的有效性，承認(rèn)新國家在承認(rèn)國法院進(jìn)行訴訟的權(quán)利和管轄豁免權(quán)。

　　6、中國國籍立法的基本原則：1、平等原則; 2、血統(tǒng)主義與出生地主義相結(jié)合原則(血統(tǒng)為主、出生地為輔);

　　3、不承認(rèn)雙重國籍原則

　　7、難民的法律地位：1、不推回原則(不送回原國); 2、國民待遇原則;

　　3、不低于一般外國人待遇原則。 4、最惠國待遇原則。

　　8、引渡的規(guī)則：1、引渡的條件(一是雙重犯罪原則;二是本國國民不引渡原則)。

　　2、請求引渡的主體(有權(quán)提出引渡的國家主要有：罪犯本人所屬的國家;犯罪行為發(fā)生地國家;受害的國家，即犯罪結(jié)果發(fā)生地國家)。

　　3、罪行特定原則和再引渡的限制。 4、引渡的程序(外交途徑)

　　9、領(lǐng)土主權(quán)的特殊限制：1、共管; 2、租借; 3、勢力范圍; 4、國際地役。

　　10、領(lǐng)海的法律地位和制度。1、沿海國對領(lǐng)海的主權(quán)權(quán)利; 2、無害通過權(quán);

　　3、沿海國在領(lǐng)海內(nèi)的司法管轄權(quán)。

　　11、公海的法律制度。1、航行制度(公海上航行的權(quán)利); 2、制止海盜的行為;

　　3、禁止販運奴隸; 4、禁止販支毒品; 5、禁止從公海上進(jìn)行非法廣播;

　　6、登臨權(quán)(臨時檢查權(quán)); 7、緊追權(quán); 8、鋪設(shè)海底電纜和管道的自由;

　　9、海洋科學(xué)研究; 10、捕魚制度; 11、公海生物多樣性的保護(hù)。

　　12、航空安全的三大公約

　　1、《東京公約》(1963年)把航空器主要看成是犯罪行為的場所。

　　2、《海牙公約》(1970年)航空器不再被看成是犯罪行為的場所，而是犯罪侵害的對象。

　　該公約規(guī)定：“空中劫持”行為――在飛行中的航空器中的任何人，如果武力、武力威脅或任何其他恐嚇方式，劫持或意圖劫持、控制該航空器，構(gòu)成空中劫持罪。

　　3、《蒙特利爾公約》(1971年)將犯罪侵害的對象，轉(zhuǎn)向了更抽象的“飛行安全”這一概念。

　　13、外交關(guān)系與領(lǐng)事關(guān)系的異同。(一)相同：1、兩國同意建立外交關(guān)系，也就意味著同意建立領(lǐng)事關(guān)系。

　　2、在行政系統(tǒng)上，領(lǐng)事官員一般與外交官員同屬于外交部領(lǐng)導(dǎo)。

　　3、外交使節(jié)也可以同時執(zhí)行領(lǐng)事職務(wù)。

　　(二)區(qū)別：1、外交代表全面代表派遣國，與接受國政府進(jìn)行外交往來;領(lǐng)事官員通常只就護(hù)僑、商業(yè)和航務(wù)等事務(wù)與所在國的地方當(dāng)局交涉。

　　2、外交代表所保護(hù)的利益是全面性的;而領(lǐng)事官員保護(hù)的利益則是地方性的。

　　3、領(lǐng)事特權(quán)與豁免略低于外交特權(quán)與豁免。

　　14、使館的主要職責(zé)：1、代表(在接受國中代表派遣國); 2、保護(hù)(保護(hù)派遣國及其國民的利益);

　　3、談判; 4、調(diào)查和報告(利用合法手段調(diào)查接受國的發(fā)展情況向派遣國報告)

　　5、促進(jìn)(促進(jìn)派遣國與接受國間的友好交往，發(fā)展兩國間經(jīng)濟、文化和科學(xué)關(guān)系)

　　15、使館享有的外交特權(quán)豁免：(1)使館館舍不可侵犯; (2)檔案和文件不受侵犯;

　　(3)通訊自由; (4)免納各種捐稅、關(guān)稅; (5)其他特權(quán)。

　　16、條約締結(jié)的一般程序：1、談判; 2、簽署; 3、批準(zhǔn); 4、交換或交存批準(zhǔn)書; 5、登記和公布。

　　17、條約保留的法律效果： 1、保留國提出的修正在保留國與接受國間有法律效力。

　　2、反對國并不反對整個條約在它們與保留國之間生效，保留的條款在它們之間不適用，其他條款適用。

　　3、反對國反對整個條約在它們與保留國之間生效，條約在兩國之間沒有效力。

　　18、條約終止的可能原因：1、條約履行的不可能; 2、情況的基本改變(情勢變遷原則);

　　3、締約一方違約(一國對條約的重大違反); 4、條約被代替;

　　5、斷絕外交或領(lǐng)事關(guān)系; 6、締約國之間發(fā)生敵對行為;

　　7、條約與新的強行法規(guī)則抵觸。

　　19、國際法律責(zé)任――是指國際法主體對其國際不法行為或其他損害行為所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

　　特征：1、國際法的主體不僅包括國家，而且包括國際組織、爭取獨立的民族等非國家實體。

　　2、國際法律責(zé)任產(chǎn)生的原因不僅包括國際不法行為，還包括國際法不加禁止的損害行為。

　　3、國際法律責(zé)任的實質(zhì)是一種法律責(zé)任

　　20、國際不法行為的構(gòu)成要件：

　　1、行為歸于國家(可以單獨歸于一國的行為;還有一國牽連入他國的國際不法行為)。

　　2、違背國際義務(wù)：(1)違背國際義務(wù)的行為; (2)違背有效的國際義務(wù);

　　(3)違背國際義務(wù)的時間問題; (4)復(fù)合行為違背國際義務(wù)。

　　21、國際責(zé)任的免除：1、同意;2、自衛(wèi); 3、反措施; 4、不可抗力; 5、危難; 6、危急情況。

　　22、國際人權(quán)保護(hù)監(jiān)督機制：1、報告及審查制度; 2、來文及和解程序; 3、國際法院的司法程序;

　　4、個人申訴制度; 5、聯(lián)合國“1503”程序(不以人權(quán)公約為基礎(chǔ)的特殊監(jiān)督機制)

　　23、中國在人權(quán)問題上的立場：1、尊重基本人權(quán)和自由; 2、開展人權(quán)領(lǐng)域內(nèi)的平等對話和交流;

　　3、反對借口人權(quán)問題干涉別國內(nèi)政。

　　24、國際爭端的和平解決方法――政治解決方法、法律解決方法、國際組織解決方法

　　25、國際爭端的政治解決方法：

　　1、談判; 2、協(xié)商; 3、調(diào)查; 4、和解;

　　5、斡旋――是指第三方不直接參與爭端談判，運用外部手段促成爭端當(dāng)事國進(jìn)行談判以解決爭端。

　　6、調(diào)停――有第三方介入，但第三方進(jìn)行調(diào)停時往往直接參與談判，并向當(dāng)事國提出實質(zhì)性建議。

　　26、國際法院――于1946年正式成立，是聯(lián)合國的主要司法機關(guān)。由15名法官組成。

　　1、 管轄權(quán)――訴訟管轄權(quán)和咨詢管轄權(quán)。2、管轄權(quán)確立方式――自愿管轄、協(xié)定管轄、任意強制管轄。

　　3、國際法院的訴訟當(dāng)事方只能是國家。

　　4、國際法院的判決對該案的當(dāng)事國及其他訴訟參加國有拘束力，判決不得上訴。

　　27、聯(lián)合國集體安全制度：1、禁止在國際關(guān)系中非法使用武力; 2、允許受到武力攻擊的國家行使自衛(wèi)權(quán);

　　3、授權(quán)安理會為維持或恢復(fù)國際和平與安全可采取強制執(zhí)行措施。

　　28、“維和行動”遵守的三項原則：同意原則、中立原則、自衛(wèi)原則。

　　29、戰(zhàn)爭法的基本原則：1、人道原則; 2、區(qū)分原則; 3、“軍事必要”不解除交戰(zhàn)國尊重國際法的義務(wù)原則;

　　4、條約無規(guī)定的情況，亦不解除交戰(zhàn)國尊重國際法的義務(wù)的原則

　　30、禁止使用的作戰(zhàn)手段和方法：1、野蠻或殘酷的手段; 2、不分皂白的作戰(zhàn)手段; 3、背信棄義的手段;

　　4、改變環(huán)境的作戰(zhàn)手段; 5、大規(guī)模毀滅性武器。

　　31、國際人道法的主要內(nèi)容：1、對戰(zhàn)時傷病員的保護(hù); 2、對醫(yī)務(wù)人員和醫(yī)療機構(gòu)的保護(hù);

　　3、對戰(zhàn)俘的保護(hù); 4、對平民的保護(hù)。

　　32、紐倫堡、東京審判的意義：

　　1、實現(xiàn)了對戰(zhàn)爭罪犯的懲處，且消除了以往法律的不明朗，首次闡明了“反和平罪”及構(gòu)成要件。

　　2、兩個法庭的《憲章》以及它們的審判，還確認(rèn)和懲處了另一項新的國際罪行，即“反人道罪”。

　　3、在懲處上述犯罪方面，兩個法庭還確立了一系列重要的司法原則。

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