2013年自考外國法制史知識點（32）

更新時間：2013-05-23 14:11:13 來源：|0

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　　二、商法

　　1、西歐商法的形成

　　A、商法在中世紀形成為獨立法律部門的原因。商法作為一獨立的法律部門，形成于10-12世紀，但法規(guī)卻可追溯到很早的古代。古巴比倫、希臘和羅馬都有發(fā)達的商法。古巴比倫的腓尼基被認為是海商法開始之地，漢穆拉比法典有許多商業(yè)交換的規(guī)定，希臘的羅德島有“海的主人”之稱，海商法在此進一步發(fā)展，羅馬法是地中海區(qū)域商法和海商法的集大成者。但以上商法都沒有成為獨立法律部門。古巴比倫是諸法合體，無法律部門劃分，自然談不上獨立商法。羅馬法本身是商化的法律，完全能滿足商業(yè)需要，沒有必要有獨立商法。但到10-12世紀，封建習慣法本質(zhì)上同商業(yè)發(fā)展對立，阻礙商業(yè)發(fā)展，客觀上就產(chǎn)生了在普通法外發(fā)展獨立商法的必要。

　　B、10-12世紀商法在自治城市中形成。商法首先在意大利形成，法國、德意志和西班牙都受意大利商法的影響，從此意義說，意大利商法為中世紀西歐各國商法的“母法”。

　　意大利商法是在包括在羅馬法中的古地中海各地商業(yè)和海上貿(mào)易習慣的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。因為羅馬法作為整體在西歐中斷后，某些原則作為地方商業(yè)習慣J繼續(xù)存在下來。到意大利商業(yè)復興，城市再崛起時，這些商業(yè)習慣恢復起來，成為中世紀商法的基礎(chǔ)。

　　C、商法是一種習慣法。商法是長期商業(yè)和海上貿(mào)易實踐中形成的習慣所構(gòu)成，并由商業(yè)法院和海上法院的判決加以固定，商法和海商法的匯編也只是習慣法和判例的記載，國家加以認可而已。

　　2、商法的發(fā)展

　　中世紀商法的發(fā)展經(jīng)歷了共同商法時期(各地區(qū)、各城市共同適用的商法)和國家商法(主權(quán)國家認可、編纂和實行的商法)時期。

　　A、共同商法時期(10-16世紀)，各城市的商業(yè)習慣雖以羅馬法為基礎(chǔ)，但有若干差別帶來不便，于是產(chǎn)生了各城市和地區(qū)都適用的共同商法。不是另外制定，而是消除差別，使商業(yè)規(guī)則大體統(tǒng)一起來。如設(shè)立混合法庭、城市間訂立條約或建立同盟、制定共同商法法規(guī)等。

　　共同商法時期，許多在海商法領(lǐng)域起領(lǐng)導作用的城市編纂的法典，主要有：10世紀意大利的阿馬爾菲法典，13世紀西班牙的康梭拉多法典，13世紀奧內(nèi)隆法典，13世紀的威士比法典。這些法典都是海上習慣和海商判例的匯編。

　　B、國家商法時期(17、18世紀)，16世紀西歐封建制度瓦解、資本主義成長，立法司法權(quán)統(tǒng)一到國王政府手中，商法由共同商法轉(zhuǎn)變?yōu)閲?國內(nèi))商法，大量制定頒布普通法、商法和海商法法典，使共同商法發(fā)展為各國的國內(nèi)法。

　　國家商法開始于16世紀，最早的一部國家商法典是1561年丹麥國王弗里德利克二世頒布的海商法典，但高潮在17世紀，如路易十四法國1673商法典和1681海商法典，丹麥1683海商法典等，從共同商法到國家商法仍以共同商法為基礎(chǔ)，只是使商法處于國家直接管轄下，取消城市商業(yè)法院，由王室法院專門法庭來執(zhí)行，而商法的內(nèi)容并沒有發(fā)生變化。

　　為此，歐洲大陸國家到資本主義時期民商分立，近代資本主義商法的淵源正是中世紀商法。英國一直維持判例法傳統(tǒng)，仍適用共同商業(yè)習慣，到18世紀通過審判實踐，把共同商法吸收到普通法中來，形成了英國法系民商合一的特點。

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