2013年自考行政法學(xué)要點(diǎn)筆記（11）

　　(五)行政處罰的種類和設(shè)定：

　　1.行政處罰的種類：行政法學(xué)理論上，分為四類：人身罰、行為罰、財(cái)產(chǎn)罰、申誡罰。

　　2.行政處罰法上的分類：(1)警告。(2)罰款。(3)沒收違法所得、沒收非法財(cái)物。(4)責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)。(5)暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照。(6)行政拘留。(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它行政處罰。

　　3.關(guān)于某些行為的認(rèn)識(shí)：(1)勞動(dòng)教養(yǎng)，有兩種不同的觀點(diǎn)：行政強(qiáng)制說和行政處罰說。(2)通報(bào)批評(píng)(3)依法取締

　　4.行政處罰的設(shè)定

　　(1)“設(shè)定”與“規(guī)定”的概念及范圍

　　“設(shè)定”使行政處罰從無(wú)到有，“規(guī)定”使行政處罰從有到有，無(wú)非更詳細(xì)而已;因而或許可以說，設(shè)定是第一次規(guī)定，規(guī)定是第二次以后的設(shè)定。

　　設(shè)定和規(guī)定的范圍不是不受限制的，它并不對(duì)所有行政處罰的有關(guān)內(nèi)容都作出規(guī)范。從行政處罰法有關(guān)規(guī)定上看，對(duì)行政處罰的設(shè)定、規(guī)定僅限于解決下列問題：

　　①給予行政處罰的行為。即對(duì)行政相對(duì)人的哪些違反行政管理秩序的行為應(yīng)當(dāng)給予行政處罰。這其實(shí)是行政處罰的范圍問題。

　?、谛姓幜P的種類。這是指行政處罰第8條所規(guī)定的種類。

　?、坌姓幜P的幅度。這是指：幾種罰種之間的選擇幅度;一個(gè)罰種內(nèi)的處罰幅度。

　　(2)對(duì)行政處罰的設(shè)定

　　①法律的設(shè)定權(quán)。②行政法規(guī)的設(shè)定權(quán)。③地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)。④國(guó)務(wù)院部委規(guī)章的設(shè)定權(quán)。⑤國(guó)務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)規(guī)范性文件的設(shè)定權(quán)。⑥地方政府規(guī)章的設(shè)定權(quán)。

　　(3)對(duì)行政處罰的規(guī)定

　?、傩姓ㄒ?guī)的規(guī)定。②地方性法規(guī)的規(guī)定權(quán)。③國(guó)務(wù)院部委規(guī)章的規(guī)定權(quán)。④國(guó)務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)制定的規(guī)范性文件的規(guī)定權(quán)。⑤地方政府規(guī)章的規(guī)定權(quán)。

　　行政法規(guī)、地方性法規(guī)和政府規(guī)章以外的規(guī)范性文件不得規(guī)定行政處罰。

　　(六)行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)

　　行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)、系指有權(quán)實(shí)施行政處罰的主體。我國(guó)《行政處罰法》設(shè)專章(第三章)規(guī)范了這一問題。根據(jù)行政處罰法第三章的規(guī)定，我國(guó)實(shí)施行政處罰的主體共有三類，即：1.擁有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān);2.法律、法規(guī)所授權(quán)的組織;3.行政機(jī)關(guān)所委托的組織。

　　1.擁有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)

　　實(shí)施行政處罰的第一類主體確立了3個(gè)條件：①必須是行政機(jī)關(guān)。②必須是擁有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)。③必須是在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政處罰。

　　2.法律、法規(guī)所授權(quán)的組織

　　我國(guó)行政處罰法第17條規(guī)定：“法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織可以在法定授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政處罰。”這就為非國(guó)家行政機(jī)關(guān)行使行政處罰權(quán)提供了可能，同時(shí)也為其設(shè)定了限制條件。這些條件就是：①它必須是具有管理公共事務(wù)職能的組織。不具有管理公共事務(wù)職能的組織，不得成為經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán)的行政處罰主體。②它必須經(jīng)法律、法規(guī)的授權(quán)。 ③這些組織必須在法定授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政處罰。

　　3.行政機(jī)關(guān)所委托的組織

　　具體要求如下：(1)行政處罰中的委托方必須是國(guó)家行政機(jī)關(guān)，這就是以上所述的實(shí)施行政處罰的第一種主體。(2)行政處罰中的受委托方必須是符合行政處罰法第19條所要求的組織。這種組織必須符合三個(gè)條件：依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織;具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員;對(duì)違法行為需要進(jìn)行技術(shù)鑒定的，應(yīng)當(dāng)有條件組織進(jìn)行相應(yīng)的技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定。(3)行政處罰的委托必須的法律、法規(guī);規(guī)章的明文依據(jù)，無(wú)此明文依據(jù)，行政機(jī)關(guān)不得對(duì)行政處罰實(shí)施委托。(4)行政機(jī)關(guān)委托其它組織實(shí)施行政處罰必須在法定權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行。

　　(七)行政處罰的管轄和適用：

　　1.行政處罰的管轄

　　行政處罰的管轄是確定某個(gè)行政違法案件由哪一個(gè)行政機(jī)關(guān)受理和實(shí)施處罰的法律制度。它旨在解決三個(gè)問題：(1)由哪一地的行政機(jī)關(guān)管轄?此為地域管轄;(2)由哪一級(jí)的行政管轄?此為級(jí)別管轄;(3)由哪一個(gè)行政機(jī)關(guān)管轄?此為職能管轄。

　　行政處罰管轄上的四個(gè)原則： ①違法行為發(fā)生地行政機(jī)關(guān)管轄原則。②縣級(jí)以上行政機(jī)關(guān)管轄原則。③具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。這是一項(xiàng)職能管轄原則。④法律、行政法規(guī)另有規(guī)定除外原則。

　　2.行政處罰的適用

　　行政處罰的適用，系指實(shí)施行政處罰的主體，在認(rèn)定行為人違法的基礎(chǔ)上，依法決定對(duì)行政相對(duì)人是否給予行政處罰以及給予何種行政處罰適用的基本原則，又規(guī)定了對(duì)違反行政管轄秩序的行政相對(duì)人如何量罰的標(biāo)準(zhǔn)。

　　(1)行政處罰適用的基本原則

　?、傩姓幜P與責(zé)令糾正并行原則。

　　該原則包含了三層意思：有權(quán)實(shí)施行政處罰的行政機(jī)關(guān)同時(shí)也有權(quán)責(zé)令違法行為人糾正其違法行為;行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政處罰時(shí)應(yīng)當(dāng)同時(shí)責(zé)令違法行為人改正其違法行為;行政處罰和責(zé)令糾正糾正是兩個(gè)并行的行為，相互不能替代，即不能“罰而不管”，也不能“管而不罰”。

　?、谝皇虏辉倭P款原則。

　　一事不再罰原則是行政處罰中的一項(xiàng)重原則。它是指對(duì)行政相對(duì)人的同一個(gè)違反行政管理秩序的行為，不得以同一事實(shí)和同一依據(jù)，給予兩次以上的行政處罰。這一原則理應(yīng)寫入行政處罰法。但在行政處罰法的立法過程中，由于人們覺得覆蓋所有行政處罰種類的“一事不再罰”原則難以確立，故暫時(shí)先確立“一事不再罰款”原則以作過渡。

　?、坌姓幜P折抵刑罰原則。

　　我國(guó)行政處罰法第28條規(guī)定：“違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金?！边@就是對(duì)于行政處罰折抵刑罰原則的規(guī)定。

　　不是任何行政處罰可以折抵任何刑罰，只限于已經(jīng)執(zhí)行的行政拘留可以折抵已經(jīng)判處的拘役或者有期徒刑，已經(jīng)執(zhí)行的罰款可以折抵已經(jīng)判處的罰金。

　　④行政處罰追訴時(shí)效原則。

　　行政處罰追訴時(shí)效，是指行政主體對(duì)行政相對(duì)人的違法行為實(shí)施行政處罰，受到時(shí)效上限制。超過一定的時(shí)限，行政主體便不能對(duì)行政相對(duì)人實(shí)施行政處罰。確立行政處罰追訴限時(shí)原則，有助于敦促實(shí)施行政處罰的主體提高工作效率，穩(wěn)定社會(huì)秩序。

　　它包含了下列內(nèi)容：①行政處罰的追訴時(shí)效為兩年。②行政處罰的追訴時(shí)效另有法律規(guī)定的，按法律規(guī)定。③行政處罰的追訴時(shí)限的計(jì)算方法有兩種：一是對(duì)于沒有連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的違法行為，從行為發(fā)行之日起計(jì)算。二是連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的違法行為，從該行為終了之日起計(jì)算。④起算的“日”是次日，而不是當(dāng)日。

　　(2)行政處罰的具體量罰

　　行政相對(duì)人違反行政管理秩序的行為，依照法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定必須予以行政處罰的，應(yīng)依法給予行政處罰。但下列三種情況不予行政處罰：

　?、贌o(wú)責(zé)任年齡人違法的。②精神病人有違法行為的。 ③違法行為輕微的。

　　(八)行政處罰的決定

　　1.行政處罰決定的原則: ①查明事實(shí)原則 ②保障告知權(quán)原則 ③保障陳述、申辯權(quán)原則

　　2.行政處罰簡(jiǎn)易程序

　　簡(jiǎn)易程序，也稱當(dāng)場(chǎng)處罰程序，系指行政處罰主體對(duì)于事實(shí)清楚、情節(jié)簡(jiǎn)單、后果輕微的違反行政管理秩序的行為，當(dāng)場(chǎng)給予處罰的程序。

　　適用簡(jiǎn)易程序的行政處罰案件，必須符合三個(gè)條件：

　?、龠`法事實(shí)確鑿。即違法事實(shí)簡(jiǎn)單、清楚，證據(jù)充分，沒有異議。②對(duì)這種違法行為實(shí)施處罰的法定依據(jù)。即必須是法律、法規(guī)和規(guī)章明文規(guī)定可以處罰的。③處罰較輕。即對(duì)個(gè)人處以50元以下的罰款或者警告，對(duì)組織處以1000元以下罰款或者警告。

　　3.行政處罰的一般程序

　　行政處罰的一般程序，也稱普通程序，系指簡(jiǎn)易程序和聽證程序以外的行政處罰程序。一般程序適用于三類案件：(1)處罰較重的案件。即對(duì)個(gè)人處于警告和處50元罰款以上的行政處罰，以及對(duì)組織處于警告和1000元罰款以上的行政處罰案件;(2)情節(jié)復(fù)雜的案件，即需要經(jīng)過調(diào)查才能搞清的處罰案件;(3)當(dāng)事人對(duì)于執(zhí)法人員給予當(dāng)場(chǎng)處罰的事實(shí)認(rèn)定有分歧而無(wú)法作出行政處罰決定的案件。

　　(1)行政處罰的步驟

　　一般程序，五個(gè)步驟：①調(diào)查取證、②告知處罰事實(shí)、③理由、依據(jù)和有關(guān)權(quán)利、聽取陳述、申辯或舉行聽證、④作出處罰決定、⑤送達(dá)處罰決定書

　　4.聽證程序

　　(1)聽證規(guī)則：有限聽證;告知權(quán)利;相對(duì)獨(dú)立;代理規(guī)則;辯論規(guī)則;回避規(guī)則

　　(2)聽證程序：告知權(quán)利、聽證準(zhǔn)備、舉行聽證、聽證筆錄

　　(3)聽證的具體程序：

　　①當(dāng)事人要求聽證的，應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)告知后3日內(nèi)提出;

　?、谛姓C(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽證的7日前，通知當(dāng)事人舉行聽證的時(shí)間、地點(diǎn);

　?、鄢婕皣?guó)家秘密、商業(yè)秘密或個(gè)人隱外，聽證公開舉行;

　?、苈犠C由行政機(jī)關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持，當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請(qǐng)回避;⑤當(dāng)事人可以親自參加聽證，也可以委托1-2人代理;

　?、夼e行聽證時(shí)，調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實(shí)、證據(jù)和行政處罰建議，當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證;⑦聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄，筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人審核無(wú)誤后簽字或蓋章;⑧聽證結(jié)束后，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照行政處罰法第38條規(guī)定作出決定。

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