2010《注冊稅務(wù)師》稅收相關(guān)法律預(yù)習(xí)第五章(2)

　　第二節(jié)　債的保全和擔(dān)保

　　一、債的保全

　　債的保全是指法律為了防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利，或者請求法院撤銷債務(wù)人與第三人的民事行為的法律制度。

　　1、代位權(quán)

　　【舉例】A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，A作為債務(wù)人到期不能清償債務(wù)，C欠A100萬元，A怠于行使自己的到期對C的債權(quán)，B銀行可以請求人民法院判決由C直接向其償還100萬元。

　　當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利之權(quán)。

　　(1)提起代位權(quán)訴訟的條件：①債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法。②債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。③債務(wù)人的債權(quán)已到期。④債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。 “專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)”，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

　　(2)代位權(quán)的效力：①債權(quán)人的代位權(quán)行使的效果應(yīng)直接歸屬于債務(wù)人。②債權(quán)人行使代位權(quán)不得超出債務(wù)人的權(quán)利范圍。在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。

　　2、撤銷權(quán)

　　撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可以請求法院予以撤銷的權(quán)利。

　　【舉例】A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，A到期不清償債務(wù)，C企業(yè)欠A企業(yè)100萬元，如果A企業(yè)主動放棄該100萬元，或?qū)?00萬元設(shè)備無償贈送給D企業(yè)或者將100萬元的設(shè)備以3萬元的價格無償轉(zhuǎn)讓給非善意的E，這些都是屬于財產(chǎn)出現(xiàn)不正當(dāng)減少的情況，銀行可以請求人民法院撤銷A企業(yè)的這些行為，恢復(fù)財產(chǎn)為正常水平。

　　(1)因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

　　(2)債權(quán)人的撤銷權(quán)由債權(quán)人以自己的名義通過訴訟行使。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān);第三人有過錯的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。

　　(3)撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

　　【例題1】關(guān)于代位權(quán)行使的表述，正確的是( )。

　　A、債權(quán)人必須以債務(wù)人的名義行使代位權(quán)

　　B、代位權(quán)的行使的費用必須由債權(quán)人自己承擔(dān)

　　C、債權(quán)人代位權(quán)的行使必須取得債務(wù)人的同意

　　D、債權(quán)人代位權(quán)的行使必須通過訴訟程序

　　答案：D

　　解析：代位權(quán)是債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利。所以，A是錯誤的。債權(quán)人勝訴的訴訟費用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。債權(quán)人行使代位權(quán)是以訴訟的方式來行使，不須征得債務(wù)人的同意。所以BC是錯誤的，D是正確的。

　　【例題2】甲欠乙1萬元到期未還。甲得知乙準(zhǔn)備起訴索款，便將自己價值3萬元的全部財物以1萬元賣給了知悉其欠乙款未還的丙。乙得知這一情況可以依法向法院(　)。

　　A.請求法院撤銷甲的行為

　　B.請求以自己的名義行使甲對丙的1萬元債權(quán)

　　C.請求丙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

　　D.請求丙承擔(dān)違約責(zé)任

　　答案：A

　　解析：本題考核債的保全中的撤銷權(quán)。因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

　　二、債的擔(dān)?；驹?/p>

　　就擔(dān)保的發(fā)生原因而言，債的擔(dān)保有法定擔(dān)保與約定擔(dān)保之分。債的擔(dān)保方式一般還可以分為人的擔(dān)保和物的擔(dān)保兩類。

　　提示：詳細(xì)內(nèi)容見第五章?lián)７芍贫取?/p>

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