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2013年《稅收相關(guān)法律》預(yù)習(xí):第二篇第三章第二節(jié)

更新時(shí)間:2012-09-23 09:27:01 來源:|0 瀏覽0收藏0

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  第二節(jié) 合同法律制度

  一、合同的概念

  合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

  二、合同的分類及劃分意義

  (一)根據(jù)合同當(dāng)事人的雙方權(quán)利、義務(wù)分擔(dān)的不同,可分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同。

  在單務(wù)合同中不會(huì)發(fā)生同時(shí)履行抗辯權(quán)的問題。

  (二)根據(jù)當(dāng)事人取得權(quán)益是否付出相應(yīng)代價(jià),可分為有償合同與無償合同。

  (三)根據(jù)合同是否以交付標(biāo)的物為生效要件,可分為諾成性合同與實(shí)踐性合同。

  若必須交付標(biāo)的物合同才生效則屬于實(shí)踐性合同,否則屬于諾成合同。

  (四)根據(jù)合同的成立是否需要特定的法律形式,可分為要式合同與非要式合同。

  兩者最大的差異就是:成立的方式是否屬于法律規(guī)定的特定方式。

  (五)根據(jù)法律是否明確規(guī)定和內(nèi)容名稱,可分為有名合同與無名合同。

  有名合同是指法律上有明確規(guī)定,且有特定名稱的合同;無名合同是指法律上沒有明確規(guī)定,也沒有特定名稱的合同。

  三、合同的訂立

  (一)合同訂立的一般程序

  1、要約 (注意與要約邀請(qǐng)的區(qū)分)

  (1)要約的概念

  要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

  (2)要約的條件

 ?、賰?nèi)容具體確定;

  ②表明經(jīng)受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。

  (3)要約生效

  要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

  (4)要約撤回

  要約可以撤回,撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

  (5)要約撤銷

  要約撤銷:撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

  (6)要約失效的情形

 ?、倬芙^要約的通知到達(dá)受要約人;

 ?、谝s人依法撤銷要約;

  ③承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾;

  ④受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

  2、承諾

  (1)承諾是受要約人同意要約的意思表示。

  (2)承諾的有效要件

  ①承諾必須由受要約人作出;

 ?、诔兄Z必須向要約人作出;

  ③承諾必須是在有效期內(nèi)作出;

 ?、艹兄Z必須與要約的內(nèi)容一致。

  (3)新要約

  受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更(有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬,履行地點(diǎn)和方式,違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更)的,為新要約。

  (4)承諾生效

  承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾生效時(shí)合同成立。

  (5)承諾撤回

  承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

  (二)合同訂立的幾種特殊方式

  1、招投標(biāo)方式訂立合同

  2、交叉要約

  3、拍賣

  4、其他

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  四、合同的內(nèi)容和形式

  (一)合同的內(nèi)容

  即合同的基本條款

  (二)合同的形式

  1、書面形式;

  2、口頭形式;

  3、其他形式。

  (三)格式條款的使用限制

  1、無效的格式條款

  (1)如果有合同法規(guī)定無效情形的格式條款,該格式條款無效;

  (2)如果有合同法規(guī)定免責(zé)條款無效的情況,則該格式條款無效;

  (3)在使用格式條款時(shí),加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方權(quán)利的,該格式條款無效;

  2、對(duì)格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋。

  3、格式條款和非格式條款不一致的,應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

  五、合同的效力

  【提示】

  一、民事法律行為的成立與生效的概念

  民事行為的成立是指符合民事行為的構(gòu)成要素的客觀情況。成立的要件類型分為一般成立要件和特別成立要件。

  民事行為的生效與否屬于一個(gè)法律價(jià)值的判斷,它要確定的是行為人以從事的行為是否合法、能否取得法律所認(rèn)許的效力。

  成立――行為人意思表示一致;

  生效――行為具有法律約束力。

  二、民事法律行為成立與生效的關(guān)系

  民事法律行為成立主要是當(dāng)事人、意思表示和標(biāo)的(行為的內(nèi)容),民事法律行為的生效是指成立某一具體民事行為,除須具備一般要件外,還須具備的其他特殊事實(shí)要素。

  民事行為的生效是指已經(jīng)成立的民事行為因符合法定有效要件而取得法律認(rèn)可的效力。

  行為成立是行為生效的前提,行為生效是行為成立追求的目的。

  三、民事法律行為成立且有效實(shí)質(zhì)要件

  1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;

  2、意思表示真實(shí);

  要求行為人的內(nèi)在意愿和外在表示一致。

  3、不違背法律或社會(huì)公共利益。

  (一)合同生效

  1、一般生效

  依法成立的合同,自成立時(shí)生效。

  2、特殊生效

  (1)法律、行政法規(guī)規(guī)定需要辦理登記、批準(zhǔn)手續(xù)才生效的,在辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)后才生效

  (2)法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù),但未規(guī)定登記后生效,當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不營銷合同的生效,合同的標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。

  (3)附生效或解除條件的合同,自條件成立時(shí)生效或失效。

  (4)附生效或終止期限的合同,自期限屆滿時(shí)生效或失效。

  (二)效力待定合同

  1、限制民事行為能力人訂立的合同,經(jīng)法定代理人追認(rèn)后,該合同有效。但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同,不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。

  2、行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同,未經(jīng)被代理人追認(rèn),對(duì)被代理人不發(fā)生效力,由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。

  3、無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn),經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人定了合同后取得處分權(quán)的該合同有效。

  (三)合同無效

  1、以欺詐、脅迫手段訂立合同,損害國家利益;

  2、惡意串通,損害國家、集體或第三人利益;

  3、以合法形式掩蓋非法目的;

  4、損害社會(huì)公共利益;

  5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定

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  (四)可撤銷合同

  1、可撤銷合同的情形

  (1)因重大誤解訂立的合同;

  (2)在訂立合同時(shí)顯失公平的合同;

  (3)一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危,違背對(duì)方真實(shí)意思訂立的合同,如果不損害國家利益的,是可撤銷合同(若是損害國家利益,則屬于無效合同)。

  2、撤銷權(quán)的行使

  (1)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);

  (2)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

  (五)無效合同與被撤銷的合同的效力

  1、無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。

  2、合同部分無效,不影響其他部分效力,其他部分仍然有效。

  3、合同無效或被撤銷后,不影響合同中獨(dú)立存在的的有關(guān)爭(zhēng)議方法的條款的效力。

  (六)合同無效或被撤銷后的有關(guān)財(cái)產(chǎn)的處理

  1、返還財(cái)產(chǎn);

  2、賠償損失;

  3、追繳財(cái)產(chǎn)。

  (七)締約過失責(zé)任

  當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一,給對(duì)方造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任:

  1、假借訂立合同,惡意進(jìn)行磋商

  2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況

  3、有其他違背誠實(shí)信用原則的行為

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  六、合同履行中的抗辯權(quán)

  (一)同時(shí)履行抗辯權(quán)

  同時(shí)履行抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同(雙方互負(fù)義務(wù))的當(dāng)事人應(yīng)同時(shí)履行義務(wù)的,一方在對(duì)方未履行前,有拒絕對(duì)方請(qǐng)求自己履行合同的權(quán)利。

  (二)先履行抗辯權(quán)

  先履行抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同中應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人未履行時(shí),對(duì)方當(dāng)事人有拒絕對(duì)方請(qǐng)求履行的權(quán)利。

  (三)不安抗辯權(quán)

  不安抗辯權(quán)指雙務(wù)合同中應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人,有證據(jù)證明對(duì)方當(dāng)事人不能或可能不能履行義務(wù)時(shí),在對(duì)方當(dāng)事人未履行合同或提供擔(dān)保之前,有暫時(shí)中止履行合同的權(quán)利。

  《合同法》規(guī)定,應(yīng)先履行的一方當(dāng)事人,有確切證據(jù)證明:對(duì)方經(jīng)營狀況惡化;轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金,以逃避債務(wù);喪失商業(yè)信譽(yù);有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形的,可以暫時(shí)中止履行。

  如果對(duì)方提供擔(dān)?;蚧謴?fù)履行能力的,則應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行;對(duì)方未提供擔(dān)保或未恢復(fù)履行能力的,中止履行的一方可以解除合同。

  七、合同的變更和解除

  (一)合同的變更

  合同的條款、內(nèi)容變更屬于變更;合同的主體變更為轉(zhuǎn)讓。

  當(dāng)事人協(xié)商一致,可以變更合同。當(dāng)事人對(duì)合同變更內(nèi)容約定不明確的,視為未變更。

  (二)合同的解除

  法定解除情形

  1、因不可抗力致使合同不能達(dá)到目的;

  2、在履行期限屆滿之前,當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);

  3、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;

  4、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;

  5、法律規(guī)定的其他情形。

  當(dāng)事人主張解除合同的,應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的,可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。

  合同解除后,尚未履行的,終止履行;已履行的,根據(jù)履行情況和合同性質(zhì),當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施,并有權(quán)要求賠償損失。

  八、合同責(zé)任

  (一)締約過失責(zé)任 (非合同責(zé)任;法定責(zé)任)

  承擔(dān)締約過失責(zé)任的情形:

  1、假借訂立合同,惡意進(jìn)行蹉商;

  2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況;

  3、泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂迷谟喠⒑贤兄さ纳虡I(yè)秘密;

  4、其他違背誠實(shí)信用原則的行為。

  (二)違約責(zé)任

  違約責(zé)任是指當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定所承擔(dān)的民事責(zé)任。

  根據(jù)《合同法》的規(guī)定,違約責(zé)任的方式包括:

  1、強(qiáng)制履行;

  2、采取補(bǔ)救措施(修理、更換、重做、減價(jià)或退貨);

  3、支付賠償金(賠償損失);

  4、支付違約金(數(shù)額低;數(shù)額高);(2012年教材增加舉例)

  5、支付價(jià)金及逾期利息;

  6、適用定金罰則。

  (三)違約責(zé)任的免責(zé)

  《合同法》明確規(guī)定,因?yàn)椴豢煽沽Σ荒苈男泻贤?,根?jù)不可抗力的影響,可以部分或全部免除責(zé)任,但是當(dāng)事人應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方,并提供相應(yīng)證明。如果當(dāng)事人不能及時(shí)通知對(duì)方或是延遲履行后才發(fā)生不可抗力的,則不能免除責(zé)任。

  當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的,應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。

  九、合同的主要種類

  (一)買賣合同

  (二)贈(zèng)與合同

  (三)借款合同

  (四)租賃合同

  (五)融資租賃合同

  (六)承攬合同

  (七)建設(shè)工程合同

  (八)運(yùn)輸合同

  (九)技術(shù)合同

  (十)保管合同

  (十一)委托合同

  (十二)行紀(jì)合同

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