2013年理財(cái)規(guī)劃師鑒定要點(diǎn)：專利權(quán)

    專利權(quán)

　　專利權(quán)是指國家依法授予專利申請人在一定期限內(nèi)對其發(fā)明創(chuàng)造享有的獨(dú)占權(quán)利。它往往是通過國家專利機(jī)關(guān)頒發(fā)的專利證書加以確認(rèn)的。專利的所有人和持有人統(tǒng)稱為專利權(quán)人。

　　1)專利權(quán)的主體
　　專利權(quán)主體是指依法享有提出專利申請和取得專利權(quán)的單位和個人。主要有：
　?、俾殑?wù)發(fā)明人。
　　職務(wù)發(fā)明的專利權(quán)屬于發(fā)明人、設(shè)計(jì)人所在的單位。是全民所有制單位的，專利權(quán)歸國家所有，由該單位持有;是非全民所有制單位的，專利權(quán)歸該單位所有。
　　所謂職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明人、設(shè)計(jì)人在執(zhí)行本單位任務(wù)，或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。那么，職務(wù)發(fā)明的專利申請權(quán)、實(shí)施權(quán)自然也就歸屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)的單位。發(fā)明人、設(shè)計(jì)人本人只是享有接受獎勵權(quán)和署名權(quán)。因?yàn)槠渲袪可娴浇?jīng)濟(jì)利益的問題，所以在社會生活中常出現(xiàn)關(guān)于某發(fā)明是否是職務(wù)發(fā)明的確認(rèn)問題。因此在法律上確立標(biāo)準(zhǔn)是十分必要的。具體說，凡符合以下標(biāo)準(zhǔn)之一的都屬職務(wù)發(fā)明：在本職工作中做出發(fā)明創(chuàng)造的， “本職工作”應(yīng)當(dāng)理解為是發(fā)明人或設(shè)計(jì)人的職務(wù)范圍，即工作責(zé)任范圍，而不是單位的業(yè)務(wù)范圍，也不是個人所學(xué)專業(yè)的業(yè)務(wù)范圍;履行本單位交付的任務(wù)所做的發(fā)明創(chuàng)造;退職、退休或調(diào)動工作后1年內(nèi)做出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造;主要利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，其中的“本單位的物質(zhì)條件”，是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或不向外部公開的技術(shù)資料等。而限制詞“主要是”，則包含兩層意思：①完成發(fā)明創(chuàng)造所需要的物質(zhì)條件的多數(shù)或主要部分是取自本單位;②本單位的物質(zhì)條件對發(fā)明創(chuàng)造的完成起了主要作用。
　　②非職務(wù)發(fā)明人。
　　非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，一般是指在工作時間以外自由完成的發(fā)明創(chuàng)造。工作人員退職、退休、調(diào)動工作1年后做出的發(fā)明創(chuàng)造，也是非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。
　　非職務(wù)發(fā)明的專利權(quán)歸申請的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人所有。
　　③共同發(fā)明人。
　　共同發(fā)明創(chuàng)造，其專利權(quán)屬于共同發(fā)明人或者共同設(shè)計(jì)人。共同發(fā)明人、共同設(shè)計(jì)人必須是對發(fā)明創(chuàng)造做出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。只負(fù)責(zé)組織工作的人，只提供資金、設(shè)備、場地等物質(zhì)條件的人，或者從事其他輔助性工作的人，不應(yīng)當(dāng)視為共同發(fā)明人或者共同設(shè)計(jì)人。
　?、芡鈬?、外國企業(yè)或者外國其他組織。
　　外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織做出的發(fā)明創(chuàng)造在中國申請專利，在中國有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的，可以享受國民待遇，成為專利權(quán)的主體;在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的，可依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠的原則，給予國民待遇，成為專利權(quán)的主體。
　?、莺戏ɡ^受人。
　　即通過各種合法的形式取得發(fā)明創(chuàng)造的所有權(quán)的人。如通過簽訂贈與合同、買賣合同、財(cái)產(chǎn)繼承等形式獲得專利權(quán)的人，但應(yīng)注明發(fā)明人、設(shè)計(jì)人的姓名。取得繼受專利權(quán)，當(dāng)事人之間應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并經(jīng)專利局登記和公告后生效。

　　2)專利權(quán)的客體
　　專利權(quán)的客體是指專利法保護(hù)的對象，即依法可以取得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造。我國專利發(fā)明的類型有：
　?、侔l(fā)明。
　　發(fā)明是指對產(chǎn)品、方法或者對其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。
　　根據(jù)我國《專利法》的規(guī)定，授予發(fā)明的發(fā)明創(chuàng)造，應(yīng)當(dāng)具備兩個條件：①發(fā)明必須是利用自然規(guī)律的結(jié)果?！白匀灰?guī)律”指自然界中存在的物理、化學(xué)的原理或定理，而不能是人的純智力活動所產(chǎn)生的東西或人為規(guī)定的東西，如密碼的編制方法、計(jì)算方法、財(cái)務(wù)、會計(jì)方法、游戲方法等都不能認(rèn)為是發(fā)明，而且發(fā)明必須是利用自然規(guī)律的結(jié)果，科學(xué)發(fā)現(xiàn)是對自然規(guī)律本身的新的認(rèn)識，并不是利用，因此，科學(xué)發(fā)現(xiàn)也不能算作發(fā)明。②發(fā)明是具體的技術(shù)方案。它是解決某一課題的合理的手段，必須產(chǎn)生一定的技術(shù)效果。因此天然物的發(fā)現(xiàn)不能稱發(fā)明，如陜北發(fā)現(xiàn)大型煤礦，渤海灣發(fā)現(xiàn)大型油田，這些都不能視作發(fā)明而申請專利。
　?、趯?shí)用新型。
　　實(shí)用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其兩者結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。
　　根據(jù)我國《專利法》的規(guī)定，授予實(shí)用新型的發(fā)明創(chuàng)造，必須同時具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性三個條件。應(yīng)注意實(shí)用新型與發(fā)明的區(qū)別。第一，在范圍上，實(shí)用新型不包括方法，也不包括不具有確定形狀和立體結(jié)構(gòu)的物品(如粉末、液體類產(chǎn)品);第二，從創(chuàng)新水平看，取得實(shí)用新型專利的新技術(shù)方案不要求具備高度的創(chuàng)造性，而只要有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步即可。故實(shí)用新型是有“型”的小發(fā)明(如六棱鉛筆)。
　?、弁庥^設(shè)計(jì)。
　　外觀設(shè)計(jì)是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所做的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。構(gòu)成專利的外觀設(shè)計(jì)必須符合下列條件：①外觀設(shè)計(jì)必須與產(chǎn)品相結(jié)合;②外觀設(shè)計(jì)必須能在產(chǎn)業(yè)上應(yīng)用。如果設(shè)計(jì)不能用工業(yè)的方法復(fù)制出來，或者達(dá)不到批量生產(chǎn)的要求，就不是專利法意義上的外觀設(shè)計(jì);③外觀設(shè)計(jì)要富有美感。就是說它解決的是產(chǎn)品的視覺效果問題，而不是技術(shù)思想。
　　在這里應(yīng)當(dāng)注意到：以一部專利法同時保護(hù)三種不同客體，是我國專利法的特點(diǎn)之一。在許多國家，實(shí)用新型與外觀設(shè)計(jì)也受到知識產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)，但一般不在專利法中，唯有我國采用的是這種立法方式。
　　此外，無論是發(fā)明，還是實(shí)用新型要取得專利。首先要滿足“三性”的要求，即新穎性、創(chuàng)造性與實(shí)用性。首先，所謂“新穎性”，就是指申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦褪乾F(xiàn)有技術(shù)中前所未有的，尚未被公知于眾的。也就是說在申請日以前沒有同樣的發(fā)明創(chuàng)造在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過，在國內(nèi)公開使用過或以其他方式為公眾所知。其次，“創(chuàng)造性”是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明創(chuàng)造有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著進(jìn)步。再次，“實(shí)用性”也就是說發(fā)明或?qū)嵱眯滦捅仨毮軌蛑圃旎蛘呤褂茫⑶耶a(chǎn)生積極效果。這是針對發(fā)明和實(shí)用新型的，而對于外觀設(shè)計(jì)，則主要要求具備新穎性，富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用。以上這些應(yīng)當(dāng)是發(fā)明創(chuàng)造申請專利時的實(shí)體性要求，至于程序性要求，我們后面在專利權(quán)的取得中再講。
　　④不授予專利權(quán)的情形。
　　根據(jù)我國《專利法》規(guī)定，下列對象不授予專利權(quán)：科學(xué)發(fā)現(xiàn);智力活動的規(guī)則和方法;疾病的診斷和治療方法;動物和植物品種，但其生產(chǎn)方法可授予專利權(quán)：用原子核變換方法獲得的物質(zhì);此外，對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，也不能授予專利權(quán)。

　　3)專利權(quán)的內(nèi)容
　　專利權(quán)的內(nèi)容是指專利權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)。
　?、賹＠麢?quán)人的權(quán)利。
專利權(quán)人的權(quán)利也包括人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利兩個方面，專利權(quán)人的人身權(quán)利是指當(dāng)專利權(quán)人為發(fā)明人時，其本人所享有的與其人身不可分離的權(quán)利。我國《專利法》規(guī)定，發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人有在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的權(quán)利。發(fā)明人的這種人身權(quán)不得繼承和轉(zhuǎn)讓，不因?qū)＠夹g(shù)的轉(zhuǎn)讓或者其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓而消滅。
專利權(quán)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利是指專利權(quán)人因取得專利而依法享有的具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的權(quán)利。該權(quán)利可依法轉(zhuǎn)讓和繼承。根據(jù)我國《專利法》的有關(guān)規(guī)定，專利權(quán)人主要享有以下權(quán)利：
　　a)獨(dú)占權(quán)。
　　獨(dú)占權(quán)，即專利權(quán)人在專利有效期限內(nèi)，享有獨(dú)占制造、使用和銷售專利產(chǎn)品或者使用專利方法的權(quán)利。除法律規(guī)定外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利。
　　b)轉(zhuǎn)讓權(quán)。
　　轉(zhuǎn)讓權(quán)，即專利權(quán)人享有將其專利申請權(quán)、專利權(quán)依法轉(zhuǎn)讓給他人的權(quán)利。轉(zhuǎn)讓時，雙方須訂立書面合同，經(jīng)專利局登記和公告后生效。
　　需要注意的是全民所有制單位轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或?qū)＠麢?quán)的，須經(jīng)上級主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn);中國單位或個人向外國人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或?qū)＠麢?quán)的，必須經(jīng)過國務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。
　　c)許可權(quán)。
　　許可權(quán)，即專利權(quán)人有權(quán)許可他人實(shí)施其專利，并收取專利使用費(fèi)。
　　d)標(biāo)記權(quán)。標(biāo)記權(quán)，即專利權(quán)人有權(quán)在專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號。目的是為了表明專利權(quán)人已獲得專利權(quán)，防止其他單位或者個人的侵權(quán)行為。
　　e)排除侵犯權(quán)。
　　排除侵犯權(quán)，即專利權(quán)人在自己的專利權(quán)受到侵犯時，有請求專利管理機(jī)關(guān)進(jìn)行處理.或者向人民法院起訴的權(quán)利。
　　②專利叔人的義務(wù)。
　　專利權(quán)人在依法享受權(quán)利的同時，應(yīng)當(dāng)履行以下義務(wù)：
　　a)實(shí)施專利。
　　即專利權(quán)人有義務(wù)實(shí)施或許可他人實(shí)施其專利。一項(xiàng)專利發(fā)明只有被實(shí)施才能轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力，發(fā)揮其重要作用，反之則會影響到國家科技和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。因此，如果專利權(quán)人在專利申請之日起3年內(nèi)不實(shí)施或其他專利的實(shí)施有賴于該專利的實(shí)施的，則其他任何人都可以請求專利局給予強(qiáng)制許可。
　　b)繳納專利年費(fèi)。
　　即專利權(quán)人應(yīng)定期付給專利局管理費(fèi)。如到期不繳納年費(fèi)，其專利權(quán)即被自動取消。
　　c)對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者沒計(jì)人給予獎勵。
　　一項(xiàng)發(fā)明的獎金最少不低于200元;一項(xiàng)實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)的獎金不低于50元。專利實(shí)施后，享有專利權(quán)的單位還應(yīng)從稅后利潤、專利轉(zhuǎn)讓費(fèi)、使用費(fèi)中提取一定比例作為報(bào)酬發(fā)放給發(fā)明人或設(shè)計(jì)人。

　　4)專利權(quán)的取得
　　一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造，除要求具備法律規(guī)定的實(shí)質(zhì)條件外，還必須經(jīng)過申請、審查和批準(zhǔn)等法定程序，才能取得專利權(quán)。
　?、偕暾垺?BR>　　申請發(fā)明或者實(shí)用新型專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書、說明書及其摘要和權(quán)利要求書等文件：申請外觀設(shè)計(jì)專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書以及該外觀設(shè)計(jì)的圖片或者照片等文件，并且應(yīng)當(dāng)寫明使用該外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品及其所屬的類別。
　　②審查。
　　專利局收到專利申請后，要對專利申請文件格式以及內(nèi)容等進(jìn)行初步審查，在此基礎(chǔ)上對專利申請做實(shí)質(zhì)審查。如對專利申請無異議或經(jīng)審查異議不成立的，專利局應(yīng)當(dāng)做出授予專利權(quán)的決定，發(fā)給相應(yīng)的專利證書，并予以登記和公告。兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人。自專利公告授予專利權(quán)
　　之日起6個月內(nèi)，任何單位或者個人認(rèn)為該專利的授予不符合專利法的規(guī)定，都可以請求專利局撤銷該專利權(quán)。專利局應(yīng)當(dāng)對該請求予以審查，并做出是否撤銷的決定并予以公告。被撤銷的專利權(quán)視為自始即不存在?！　?

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