公路造價(jià)師考點(diǎn):合同的訂立

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　　合同的訂立

　　1.合同的形式

　　合同的形式可分為書面形式、口頭形式和其他形式。在下列兩種情況下應(yīng)當(dāng)采用書面形式：第一，法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的;第二，當(dāng)事人約定采用書面形式的。可以認(rèn)為，合同法在合同形式上的要求是以不要式為原則的。

　　2.要約與承諾

　　合同的成立需要經(jīng)過(guò)要約和承諾兩個(gè)階段。

　　(1)要約。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方為要約人，接受要約的一方為被要約人。要約應(yīng)當(dāng)符合以下規(guī)定：第一，內(nèi)容具體確定;第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。具體地講，要約必須是特定人的意思表示，必須是以締結(jié)合同為目的，要約必須具備合同的主要條款。要約必須是對(duì)相對(duì)人發(fā)出的行為，必須由相對(duì)人承諾。

　　要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請(qǐng)并不是合同成立過(guò)程中的必經(jīng)過(guò)程，它是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，在法律上無(wú)需承擔(dān)責(zé)任。這種意思表示的內(nèi)容往往不確定，不含有合同得以成立的主要內(nèi)容，也不含相對(duì)人同意后受其約束的表示。比如價(jià)目表的寄送、招標(biāo)公告、商業(yè)廣告(如果商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約)、招標(biāo)說(shuō)明書等，即是要約邀請(qǐng)。

　　要約生效。我國(guó)合同法規(guī)定，要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人收件人任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。

　　要約撤回是指要約在發(fā)生法律效力之前，欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表要約人可以撤回要約，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或同時(shí)到達(dá)受要約人。

　　要約撤銷是要約在發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該項(xiàng)要約的意提示。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：第一，要約人確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷的;第二，受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

　　要約失效有以下情況之一的要約失效：一是拒絕要約的通知到達(dá)要約人;二是要約人依法撤銷要約;三是承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾;四是受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

　　(2)承諾。承諾是受要約人作出的同意要約的意思表示。承諾具有以下特征：

　　①承諾必須由受要約人作出;

　?、诔兄Z只能向要約人作出;

　　③承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致;

　?、艹兄Z必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出。

　　受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的小，該承諾有效。承諾的期限自要約到達(dá)要約人時(shí)開(kāi)始計(jì)算。

　　承諾的撤回是承諾人阻止或者消滅承諾發(fā)生法律效力的意思表示。承諾可以撤回，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

　　承諾生效承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外。承均通知送達(dá)給要約人時(shí)生效。

　　3.合同的內(nèi)容

　　合同法規(guī)定了合同一般應(yīng)當(dāng)包括的條款，但具備這些條款不是合同成立的必備條件。

　　(1)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。明確合同主體，對(duì)了解合同當(dāng)事人的基本情況，合同廈行和確定訴訟管轄具有重要的意義。合同當(dāng)事人包括自然人、法人、其他組織。

　　(2)標(biāo)的。標(biāo)的是合同當(dāng)事人雙方權(quán)利和義務(wù)共同指向的對(duì)象。標(biāo)的表現(xiàn)形式為物、勞、行為、智力成果、工程項(xiàng)目等。

　　(3)數(shù)量。數(shù)量是衡量合同標(biāo)的多少的尺度，是以數(shù)字和其他計(jì)量單位表示的尺度。

　　(4)質(zhì)量。合同對(duì)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的約定應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確而具體的，對(duì)于技術(shù)上較為復(fù)雜的和容易引起歧義的詞語(yǔ)、標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)加以說(shuō)明和解釋。對(duì)于強(qiáng)制性的標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)事人必須執(zhí)行，合同約定的質(zhì)量不得低于該強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于推薦性的標(biāo)準(zhǔn)，國(guó)家鼓勵(lì)采用。

　　(5)價(jià)款或者報(bào)酬。價(jià)款或者報(bào)酬是當(dāng)事人一方向交付標(biāo)的的另一方支付的貨幣。標(biāo)的物價(jià)款由當(dāng)事人雙方協(xié)商，但必須符合國(guó)家的物價(jià)政策，勞務(wù)酬金也是如此。

　　(6)履行的期限、地點(diǎn)和方式。履行的期限是當(dāng)事人各方依照合同規(guī)定全面完成各自義務(wù)的時(shí)間。包括合同的簽訂期、有效期和履行期。履行的地點(diǎn)是指當(dāng)事人交付標(biāo)的物和支付價(jià)款或酬金的地點(diǎn)。包括標(biāo)的物的交付、提取地點(diǎn);服務(wù)、勞務(wù)或工程項(xiàng)目建設(shè)的地點(diǎn);價(jià)款或勞務(wù)的結(jié)算地點(diǎn)。履行的方式是指當(dāng)事人完成合同規(guī)定義務(wù)的具體方法。包括標(biāo)的的交付方式和價(jià)款或酬金的結(jié)算方式。

　　(7)違約責(zé)任。違約責(zé)任是任何一方當(dāng)事人不履行或者不適當(dāng)履行合同規(guī)定的義務(wù)而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。當(dāng)事人可以在合同中約定，一方當(dāng)事人違反合同時(shí)，向另一方當(dāng)事人支付一定數(shù)額的違約金;或者約定違約損害賠償?shù)挠?jì)算方法。

　　(8)解決爭(zhēng)議的方法。在合同履行過(guò)程中不可避免地會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)議，為使?fàn)幾h發(fā)生后能夠有一個(gè)雙方都能接受的解決辦法，應(yīng)當(dāng)在合同條件中對(duì)此作出規(guī)定。

　　4.關(guān)于格式條款

　　格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。

　　提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。

　　對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常的理解予以解釋，對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款的一方的解釋。在格式條款與非格式條款不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

　　5.訂約責(zé)任

　　(1)訂約過(guò)錯(cuò)責(zé)任。在合同的訂立過(guò)程中，當(dāng)事人如果違背誠(chéng)實(shí)信用原則，在合同訂立過(guò)程中有過(guò)錯(cuò)，給對(duì)方造成損失的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　?、偌俳栌喠⒑贤?，惡意進(jìn)行磋商;

　?、诠室怆[瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況;

　?、塾衅渌`背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

　　訂約過(guò)錯(cuò)過(guò)錯(cuò)責(zé)任成立的條件：一是當(dāng)事人有過(guò)錯(cuò)，若無(wú)過(guò)錯(cuò)則不承擔(dān)責(zé)任;二是有損害后果的發(fā)生，若無(wú)損失，也不承擔(dān)責(zé)任;三是當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)行為與造成的損失有因果關(guān)系。

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