2014招標師《招標采購案例分析》考前猜題卷

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　　某建筑工程設計招標公告

　　[背景]某城市地方政府在城市中心區(qū)投資興建一座現(xiàn)代化公共建筑A，批準單位為國家發(fā)展改革委員會，文號為發(fā)改投字[2007]×××號，建筑面積56844m2，占地4688m2，建筑檐口高度68.86m，地下三層，地上二十層。采用公開招標、資格后審的方式確定設計人，要求設計充分體現(xiàn)城市特點，與周邊環(huán)境相匹配，建成后成為城市的標志性建筑。招標內(nèi)容為方案設計、初步設計和施工圖設計三部分，以及建設過程中配合發(fā)包人解決設計遺留問題等事項。

　　[問題]

　　(1)設計招標公告包含哪些基本內(nèi)容?

　　(2)本項目計劃2008年9月10日起發(fā)售招標文件，針對本項目代招標人擬一份設計招標公告。

　　[分析]《招標投標法》第十六條規(guī)定，招標公告應當載明招標人的名稱和地址，招標項目的性質、數(shù)量、實施地點和時間，以及獲取招標文件的辦法等事項?！督ㄖこ谭桨冈O計招標投標管理辦法》(建設部建市[2008]6號)第十四條進一步規(guī)定了設計方案招標公告的內(nèi)容，應包括工程概況，招標方式，招標類型，招標內(nèi)容及范圍，投標人承擔設計任務范圍，對投標人資質、經(jīng)驗及業(yè)績的要求，招標文件工本費收費標準，提交資格預審申請文件的截止時間，投標截止時間等。這里檢查考生對設計項目招標公告內(nèi)容的了解，以及編寫一份設計招標公告的能力。

　　[參考答案]

　　(1)設計招標公告應包括工程概況，招標方式，招標類型，招標內(nèi)容及范圍，投標人承擔設計任務范圍，對投標人資質、經(jīng)驗及業(yè)績的要求，購買招標文件的時間、地點，招標文件工本費收費標準，投標截止時間，開標時間，聯(lián)系人及聯(lián)系方式等。

　　(2)本項目招標公告如下：

　　招 標 公 告

　　招標編號：X X X X08一X X號

　　xx城市的A工程項目，已由國家發(fā)展改革委員會以發(fā)改投字[2007]×××號批準建設，為政府投資項目。該項目已經(jīng)具備了設計招標條件，現(xiàn)采用公開招標的方式確定該項目設計人，凡符合資格條件的潛在投標人均可以購買招標文件，在規(guī)定的投標截止時間投標。

　　1.工程概況：建筑面積56844m2，占地4688m2，建筑檐口高度68.86m，地下三層，地上二十層，為一座現(xiàn)代化公共建筑。

　　2.招標范圍：方案設計、初步設計、施工圖設計以及工程建設過程中配合招標人解決現(xiàn)場設計遺留問題。

　　3.資格審查采用資格后審方式，只有資格審查合格的投標申請人才有可能被授予合同。

　　4.對本招標項目感興趣的潛在投標人，可以從××省××市××路×x號政府機關服務中心××室購買招標文件。時間 2008年9月l0日至2008年9月16日，每日上午8時30分至12時00分，下午13時30分至17時30分(公休日、節(jié)假日除外)。

　　5.招標文件每套售價為200元人民幣。售后不退。如需郵購，可以書面形式通知招標人，并另加郵費每套40元人民幣。招標人在收到郵購款后1日內(nèi)，以快遞方式向投標申請人寄送上述資料。

　　6.投標截止時間為2008年10月20日9時30分。投標截止日前遞交的，投標文件須送 達招標人(地址、聯(lián)系人見后);開標當日遞交的，投標文件須送達X X省X X市××路××號市政府機關服務中心××會議室。逾期送達的或未送達到指定地點的投標文件將被拒絕。

　　7.招標項目的開標會將于上述投標截止時間的同一時間在X X省X X市X X路××號市政府機關服務中心××會議室公開進行，邀請投標人派代表人參加開標會議。(招標人名稱、地址、聯(lián)系人、電話、傳真等略)

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　　委托代理及其法律責任分析

　　[背景]某市A房地產(chǎn)開發(fā)公司依法取得該市污水處理廠工程BOT項目，并委托H招標代理公司對其工程施工組織招標。A房地產(chǎn)公司和H招標代理公司簽訂了委托代理協(xié)議，其中的委托內(nèi)容為：從發(fā)布公告到草擬合同的招標全過程代理，并規(guī)定H公司收取的服務費由中標人支付。H招標代理公司依法組織完成了這次招標任務，在眾多投標人中，8公司通過資格預審并完全響應招標文件要求，經(jīng)依法組建的評標委員會評審，推薦其為第一中標候選人。招標人確定了第一中標候選人8公司為中標人，向其發(fā)出了中標通知書。在規(guī)定的時間、地點，8公司持中標通知書與A房地產(chǎn)公司簽訂了施工合同，并依據(jù)招標文件的要求繳納了60萬元人民幣履約保證金，合同生效。之后，在施工承包合同約定的2個月內(nèi)，8公司要求進駐工地執(zhí)行合同，A房地產(chǎn)公司開始以各種理由拖延。一年后，A房地產(chǎn)公司因政策原因宣告注銷。為此，8公司起訴至當?shù)厝嗣穹ㄔ?。其中A房地產(chǎn)公司為第一被告，H招標代理公司為第二被告。訴訟

　　請求如下：

　　(1)要求A房地產(chǎn)公司返還其60萬元人民幣履約保證金及其利息，承擔其施工準備損失和預期利潤共300萬元。

　　(2)要求H招標代理公司退還中標服務費10萬元，并承擔連帶責任。該案件起訴至當?shù)胤ㄔ汉?，第一被告沒有出席，第二被告和原告雙方律師在法庭舉證辯論，庭審后，法院主審法官詢問H招標代理公司和原告B公司是否愿意調(diào)解，H公司不同意調(diào)解，要求法院判決，2個月后，8公司根據(jù)可能的判決結果經(jīng)過研究提出撤訴，法院同意并通知H公司，本案終結。

　　[問題]

　　(1)H招標代理公司是否應當退還中標服務費?

　　(2)H招標代理公司是否應當承擔連帶責任?

　　[分析]《招標投標法》第十三條規(guī)定：“招標代理機構是依法設立、從事招標代理業(yè)務并提供相關服務的社會中介組織”。民法通則第六十三條規(guī)定，代理是“代理人在代理的權限之內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為”。代理可以分為委托代理、法定代理和指定代理三種形式。招標代理是一種委托代理，委托代理有兩大特點：一是代理人必須以被代理人的名義進行代理活動，二是這種代理活動必須在合同授權范圍內(nèi)。代理不是中介，中介僅僅構筑對話和聯(lián)系平臺，但不進行法律意思表示。如各地建設工程交易中心就是中介。而代理要在合同授權范圍內(nèi)進行意思表示，完成服務行為。在招標代理實踐中，代理機構依據(jù)委托合同代理招標人、依據(jù)《招標投標法》規(guī)定的程序為代理人提供專業(yè)技術咨詢服務，而且這種服務是具有法律意義上的意思表示?！墩袠送稑朔ā返谑鍡l規(guī)定：“招標代理機構應當在招標人委托的范圍內(nèi)辦理招標事宜，并遵守本法關于招標人的規(guī)定”。這些規(guī)定包括了招標代理機構的權利、責任和義務。結合本案，如果A房地產(chǎn)公司合法取得項目建設、運行、經(jīng)營權，并符合‘《招標投標法》第八條、第九條組織招標的條件，即符合提出招標項目、有項目法人、履行項目審批、資金或資金來源落實四個要件。那么H招標代理公司根據(jù)和A房地產(chǎn)公司簽訂的委托協(xié)議完成后，就應當根據(jù)協(xié)議約定，收取規(guī)定的中標服務費。這里，A房地產(chǎn)公司和H招標代理公司簽訂的協(xié)議同A房地產(chǎn)公司和8公司簽訂的施工承包合同，是A房地產(chǎn)公司作為法人同其他兩個法人分別簽訂的合同，二者沒有法律連帶關系。至于A房地產(chǎn)公司違約涉及的他人債務，由A房地產(chǎn)公司負責賠償。同時，A房地產(chǎn)公司注銷，其所有債權依法消滅。

　　[參考答案]

　　(1)招標代理機構不應當退還中標服務費。

　　(2)招標代理機構不應當承擔連帶責任。

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　　委托人與代理****利義務分析

　　[背景]某房建工程項目，招標人委托招標代理機構對施工總承包單位進行公開招標。雙方簽訂招標代理合同，合同規(guī)定的服務范圍包括：組織項目招標的全過程、工程量清單和標底編制、協(xié)助合同談判。該項目在招標過程中發(fā)生了以下幾件事情：

　　(1)施工圖二層機房沒有詳細設計圖紙，應招標人的要求招標代理機構自行估算該部分清單工程量。

　　(2)個別投標人發(fā)現(xiàn)施工圖中存在幾處錯誤，并在投標過程中提出澄清要求，招標人對澄清要求做答復時未予修改，招標代理機構在編制工程量清單時仍按原圖紙計算。

　　(3)招標人因領導出國考察，原定的開標時間延后了15日;評標結束后，招標人遲遲不確認中標結果，中標通知書最終在評標結束后2個月方才發(fā)出。

　　(4)招標人與中標人在合同簽訂過程中，發(fā)現(xiàn)圖紙中的錯誤，經(jīng)核算該部分實際工程量比清單工程量增加了3倍，雙方就該部分單價調(diào)整問題出現(xiàn)分歧。

　　(5)合同實施過程中，中標人對機房做深化設計后，該部分清單子目和工程量均發(fā)生較大變化，招標人不得不面對大量的變更洽商。

　　招標人認為：

　　(1)工程量清單編制屬于招標代理機構的委托范圍，合理估算出工程量應屬其分內(nèi)之事，估算的量出現(xiàn)如此大的偏差，屬招標代理機構責任。

　　(2)按工程量清單招標，報價當然以清單為主，執(zhí)行固定單價合同，施工圖中的錯誤不影響投標人報價。

　　(3)招標代理合同中對招標進度已經(jīng)有規(guī)定，招標代理機構應考慮到可能推延的風險。招標進度延誤，招標代理機構應負考慮不周之責。

　　(4)招標人認為招標代理機構的服務范圍包括編制工程量清單和協(xié)助合同談判，因招標代理機構清單編制存在問題，導致合同實施過程中出現(xiàn)單價調(diào)整爭議和大量變更洽商，純屬招標代理機構的責任。由此，招標人認為招標代理機構服務質量、進度控制都存在問題，給項目帶來了損失，決定后續(xù)項目不再合作。

　　[問題]

　　(1)招標人的理解是否正確?為什么?

　　(2)招標代理機構可采取何種措施避免上述情況的發(fā)生?

　　(3)招標代理機構在簽訂和執(zhí)行招標代理合同時，需要注意哪些問題?

　　[分析]本案主要針對招標代理合同中有關合同范圍、雙方權利關系的理解問題。從本案中我們可以看出招標人對招標代理機構的服務范圍和自身的合同義務上存在誤解，同時招標代理機構在執(zhí)行招標代理的過程中，對合同雙方的權利和義務沒有很好地把握，沒有足夠的合同風險意識。招標代理機構不應盲從于招標人的任何要求，而應根據(jù)雙方的招標代理合同，了解雙方各自應承擔的義務和責任，并在此基礎上為招標人提供相應的咨詢服務。

　　[參考答案]

　　(1)招標人的理解不正確：

　　1)招標代理機構編制工程量清單以圖紙為依據(jù)，招標人有責任提供詳細正確的圖紙。招標人不提供詳細設計圖紙而讓招標代理機構憑經(jīng)驗進行估算，客觀上就存在估算偏差的風險，因此招標人也要承擔相應的責任。

　　2)施工圖紙的錯誤會給未來合同實施和投資控制帶來潛在風險，因此在招標階段就應慎重對待。

　　3)由于招標人的原因(領導出差、推遲定標)導致招標進度滯后，屬招標人責任，招標代理機構不應承擔責任。

　　4)后續(xù)合同談判及合同實施過程中出現(xiàn)的問題，是由于以上招標過程中舉措不當而埋下的隱患，招標人和招標代理機構同樣都有責任。

　　(2)招標代理機構可以采取一定的措施，盡量避免上述情況的發(fā)生：

　　1)在二層機房施工沒有詳細設計圖紙的情況之下，不應盲目地按照招標人要求估算工程量，而應根據(jù)自身經(jīng)驗，建議招標人以暫估價項目形式處理，以規(guī)避雙方風險。

　　2)施工圖中存在錯誤可能導致工程量發(fā)生較大量差變化時，招標代理機構有義務提醒招標人利用澄清機會進行更正，并提示可能發(fā)生的風險。

　　3)開標延期和定標推遲是招標人的責任，招標代理機構在簽訂委托協(xié)議時應將服務期限考慮得靈活一點，進度延誤發(fā)生的原因與責任應明確定義。

　　(3)由此例我們可以看出，招標代理機構在簽訂和執(zhí)行招標代理委托協(xié)議時，須注意：

　　1)明確招標代理委托范圍，同時注意委托范圍之內(nèi)的各項工作所需的前提條件和由此導致的責任歸屬。如：工程量清單編制是以圖紙為依據(jù)，圖紙?zhí)峁┑臅r間和質量問題導致清單編制時間和誤差為招標人責任等。

　　2)協(xié)議中的有關要求應結合實際靈活制定，以避免合同風險。如：對招標工作進度的要求，招標工作中可能影響招標進度的因素很多，可以關鍵里程碑式的相對時間來約定。

　　3)執(zhí)行委托協(xié)議時，招標代理機構應結合自身經(jīng)驗，及時向招標人提出合理化建議，以規(guī)避將來可能發(fā)生的各類風險。

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