2015經(jīng)濟(jì)師考試《中級(jí)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)》預(yù)習(xí)：物權(quán)法律制度

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   熱點(diǎn)專題：2015年經(jīng)濟(jì)師考試輔導(dǎo)招生簡(jiǎn)章

　　三十二、物權(quán)法律制度

　　1、物權(quán)的概念和特征

　　物權(quán)，是特定社會(huì)人與人之間對(duì)物的占有關(guān)系在法律上的表現(xiàn)，是法律確認(rèn)的主體對(duì)物依法享有的支配權(quán)，權(quán)利人在法定范圍內(nèi)直接支使一定的物，并排斥他人干涉的權(quán)利。

　　債權(quán)和物權(quán)構(gòu)成市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的最基本的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，民法中他們構(gòu)成了商品經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的基本規(guī)則。兩者的關(guān)系是：主體享有物權(quán)是交換的前提、交換過程表現(xiàn)為債權(quán)，交換結(jié)果導(dǎo)致物權(quán)的讓渡和移轉(zhuǎn)。物權(quán)的特征：

　?、傥餀?quán)是絕對(duì)權(quán)，義務(wù)主體是權(quán)利人之外的不特定的一切人，絕對(duì)權(quán)俗稱“對(duì)世權(quán)”，而債權(quán)是相對(duì)權(quán)。

　?、谖餀?quán)屬于支配權(quán);

　?、畚餀?quán)是法定的(物權(quán)的設(shè)定采用法定主義)，物權(quán)設(shè)定時(shí)必須公示，動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)以動(dòng)產(chǎn)占有、不動(dòng)產(chǎn)以登記為權(quán)利象征。債權(quán)無需公示，當(dāng)事人只要不違反法律的禁止性規(guī)定、公共道德，即可以自由設(shè)定。

　?、芪餀?quán)的客體一般為物，物權(quán)的標(biāo)的必須是物(是特定物、獨(dú)立物、有體物)，不能是行為、智力成果、人身利益。債權(quán)一般直接指向的是行為、間接涉及物。

　?、菸餀?quán)具有追及效力和優(yōu)先效力。

　　物權(quán)的追及效力：物權(quán)的標(biāo)的無論輾轉(zhuǎn)流向何處，權(quán)利人均得追及于物之所在地行使其權(quán)利，依法請(qǐng)求不法占有人返還原物;債權(quán)原則上不具備追及效力，在債權(quán)的標(biāo)的物所有權(quán)未轉(zhuǎn)移之前，對(duì)債務(wù)人非法轉(zhuǎn)讓、并由第三人占有，不得請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)，債權(quán)人對(duì)債務(wù)人只能享有請(qǐng)求履行債務(wù)和承擔(dān)違約責(zé)任。

　　物權(quán)的優(yōu)先權(quán)：指在一物之上同時(shí)設(shè)立物權(quán)、債權(quán)，物權(quán)的效力優(yōu)先于債權(quán);同一物之上存在數(shù)個(gè)數(shù)個(gè)物權(quán)時(shí)，先設(shè)立的物權(quán)優(yōu)先于后設(shè)立的物權(quán)。

　　1)一物二賣，先買者未對(duì)物權(quán)進(jìn)行公示、后買者進(jìn)行了物權(quán)的公示，后買者的物權(quán)優(yōu)先于先買者的債權(quán);債務(wù)人破產(chǎn)或者被強(qiáng)制執(zhí)行，如果債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)上存在著擔(dān)保物權(quán)，則該擔(dān)保物權(quán)優(yōu)先于其他一般的物權(quán);債權(quán)人破產(chǎn)時(shí)，如果存在質(zhì)權(quán)、抵押權(quán)或留置權(quán)，則有別除權(quán)，第三人對(duì)強(qiáng)制執(zhí)行可提起執(zhí)行異議。因此，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)不是絕對(duì)的。除此之外，還有“買賣不破租賃”，即所有權(quán)的轉(zhuǎn)移不影響原有的租賃合同期限的效力。

　　2)同一標(biāo)的物上同時(shí)設(shè)立性質(zhì)相同的兩個(gè)或者兩個(gè)以上的物權(quán)，設(shè)立在先的具有優(yōu)先權(quán)。債權(quán)不具有這種對(duì)內(nèi)優(yōu)先權(quán)，同一物上設(shè)立多個(gè)債權(quán)，各個(gè)債權(quán)都具有平等的效力。

　　2、物權(quán)法的基本原則

　?、傥餀?quán)法定原則，指物權(quán)的種類、內(nèi)容、效力、得喪變更及其保護(hù)的方法均源自法律的直接規(guī)定，當(dāng)事人不得自由地創(chuàng)設(shè)。具體包括：物權(quán)種類法定化、物權(quán)內(nèi)容法定化、物權(quán)的變更規(guī)則法定化、物權(quán)保護(hù)方法法定化。

　?、谝晃镆粰?quán)原則， 指一物之上只能有一個(gè)所有權(quán)，不得有互不相容的兩個(gè)以上的物權(quán)同時(shí)存在一標(biāo)的物上。一個(gè)所有權(quán)的客體只能是一個(gè)獨(dú)立的物，集合物原則上不能成為一個(gè)所有權(quán)的客體，只能成為多個(gè)所有權(quán)的客體。

　?、畚餀?quán)公示原則，指民事主體對(duì)物權(quán)的享有與變動(dòng)均采取可取信于社會(huì)公眾的外部表現(xiàn)方式的原則。不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓、變更，應(yīng)依法規(guī)定登記;動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)依法規(guī)定交付。

　　物權(quán)公示原則的內(nèi)容：1)物權(quán)的公示方法必須由法律規(guī)定;2)物權(quán)公示的效力必須由法律規(guī)定。

　　購房人訂立預(yù)售合同后，只享有合同上的請(qǐng)求權(quán)、不是房屋的產(chǎn)權(quán)。為防止一房二賣，我國物權(quán)法建立了“預(yù)告登記”制度，經(jīng)登記后，可將已登記的二賣行為(既使已公示)轉(zhuǎn)為法律上的無效，該登記是一種不動(dòng)產(chǎn)的特殊類型，目的在于保全一項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)。

　　3、 物權(quán)的種類

　?、僮晕餀?quán)、他物權(quán)。權(quán)利人行使權(quán)利的范圍不同進(jìn)行的分類，自物權(quán)，即所有權(quán)。指權(quán)利人對(duì)自己所有的標(biāo)的物依法進(jìn)行全面支配的物權(quán)(支配范圍的全面性和支配時(shí)間的無限性);他物權(quán)，指權(quán)利人在他人所有的標(biāo)的物上享有的被限定于某一特定方面或特定期間的物權(quán)。

　?、谟靡嫖餀?quán)、擔(dān)保物權(quán)。從設(shè)立目的的角度對(duì)他物權(quán)的進(jìn)一步分類，用益物權(quán)，指以標(biāo)的物的使用和收益為目的而設(shè)立的他物權(quán);擔(dān)保物權(quán)，指為擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而設(shè)立的他物權(quán)，如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)。

　　兩者的區(qū)別：1)設(shè)立目的不同，用益物權(quán)在于實(shí)現(xiàn)物的使用價(jià)值，擔(dān)保物權(quán)在于以物的交換價(jià)值來保證債權(quán)的現(xiàn)實(shí);2)權(quán)利的性質(zhì)不同，用益物權(quán)多為獨(dú)立的主權(quán)利，擔(dān)保物權(quán)是從權(quán)利，以擔(dān)保的債權(quán)為主權(quán)利;3)標(biāo)的物不同，用益物權(quán)的標(biāo)的物為不動(dòng)產(chǎn)，擔(dān)保物權(quán)不限于此;4)標(biāo)的物價(jià)值形態(tài)發(fā)生變化導(dǎo)致的結(jié)果不同，用益物權(quán)會(huì)對(duì)權(quán)利人的使用收益產(chǎn)生影響、甚至導(dǎo)致權(quán)利消滅;擔(dān)保物權(quán)不影響標(biāo)的而繼續(xù)存在，這種特點(diǎn)使擔(dān)保物權(quán)具有代位性(即以轉(zhuǎn)變后的物為客體)。

　?、壑魑餀?quán)、從物權(quán)，物權(quán)有無從屬性進(jìn)行的分類。主物權(quán)包括：所有權(quán)、地上權(quán)、永佃權(quán)、采礦權(quán)、取水權(quán)等;從物權(quán)包括：抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)(三項(xiàng)權(quán)以債權(quán)而存在)、地役權(quán)。

　　區(qū)分的意義：在于物權(quán)獨(dú)立存在;從物權(quán)的命運(yùn)取決主物權(quán)，主權(quán)利消滅、從權(quán)利也消滅。

　?、芊ǘㄎ餀?quán)、意定物權(quán)，根據(jù)物權(quán)的發(fā)生是否基于當(dāng)事人的意思為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的分類。法定物權(quán)包括留置權(quán)、法定抵押權(quán)等;意定物權(quán)包括質(zhì)權(quán)、抵押權(quán)等;區(qū)分的意義：成立的要件和適用的法律不同。

　?、萦衅谙尬餀?quán)、無期限物權(quán)，以物權(quán)之存續(xù)有無期限為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的分類。有期限物權(quán)包括：抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán);無期限物權(quán)包括所有權(quán)。

　　4、物權(quán)的民法保護(hù)方法

　　在民法中，主要通過民事訴訟、民法方法對(duì)物權(quán)進(jìn)行保護(hù)。

　?、傥餀?quán)的保護(hù)方法，指權(quán)利人通過行使各種物上請(qǐng)求權(quán)或者通過提起確認(rèn)物權(quán)之訴的方法保護(hù)物權(quán)。物上請(qǐng)求權(quán)，指物權(quán)被侵害或有可能遭受侵害，物權(quán)的權(quán)利人為排除侵害或防止侵害，請(qǐng)求對(duì)方為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。物上請(qǐng)求權(quán)包括：請(qǐng)求返還原物、請(qǐng)求排除妨害、清除危險(xiǎn)。

　?、趥鶛?quán)的保護(hù)方法，指權(quán)利人通過行使債權(quán)對(duì)權(quán)利的自身利益加以保護(hù)的方法。債權(quán)方法次于物權(quán)方法。

　　債權(quán)方法的主要內(nèi)容：以賠償財(cái)產(chǎn)為主、不排除其他方法(如恢復(fù)原狀、返還不當(dāng)?shù)美?。

　　兩種方法的區(qū)別：

　　1)根據(jù)不同，物權(quán)保護(hù)方法以物權(quán)存在為前提，適用民法關(guān)于物權(quán)的規(guī)定;債權(quán)保護(hù)方法以債權(quán)存在為前提，適用于民法關(guān)于債的規(guī)定;

　　2)適用范圍不同，物權(quán)保護(hù)方法只適用對(duì)物權(quán)的侵害、且不論侵害是否造成實(shí)際損失，權(quán)利人均可采取這種方法;損害賠償?shù)姆椒冗m用物權(quán)的侵害、又適用債權(quán)的侵害，但適用物權(quán)的侵害時(shí)必須是已造成損害;

　　3)目的不同，物權(quán)的保護(hù)方法，指在恢復(fù)物權(quán)人對(duì)物權(quán)的客體享有完整、排他的支配權(quán)利，使物權(quán)的內(nèi)容得以實(shí)現(xiàn);損害賠償?shù)谋Ｗo(hù)方法旨在補(bǔ)償受害人遭受不法侵害而遭受的財(cái)產(chǎn)損失。

　　5、所有權(quán)的概念和法律特征

　　所有權(quán)，指所有人對(duì)自己的不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)依法享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利。財(cái)產(chǎn)所有權(quán)本質(zhì)上是

　　一定社會(huì)的所有制關(guān)系在形式上、法律上的表現(xiàn)。它包括占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)。其中處分權(quán)是所有權(quán)內(nèi)容的核心，是擁有所有權(quán)的根本標(biāo)志。其法律特征：

　?、偎袡?quán)的獨(dú)占性，所有人有權(quán)要求請(qǐng)求返還原物、停止侵害、排除防礙或賠償損失。②所有權(quán)的全面性;

　?、鬯袡?quán)的單一性;④所有權(quán)的存續(xù)性;⑤所有權(quán)的彈力性，即所所有權(quán)發(fā)生分離的權(quán)能分離期限屆滿后，最終支配權(quán)仍屬所有人。

　　6、所有權(quán)的取得與消滅

　?、偎袡?quán)的取得

　　1)原始取得，所有權(quán)首次產(chǎn)生或不依賴于原所有人的意志而取得物的所有權(quán)。原始取得方式有：生產(chǎn)、先

　　占、添附、發(fā)現(xiàn)埋藏物和隱藏物、拾得遺失物、國有化和沒收。

　　先占，指民事主體以所有的意思占有無主支產(chǎn)而取得其所有權(quán)的法律事實(shí)。其構(gòu)成要件：標(biāo)的須為無主物、動(dòng)產(chǎn)、行為人須以所有的意思占有無主物;

　　添附，指不同所有人的物因一定的行為而結(jié)合在一起形成不可分割的物或具有新質(zhì)的物。添附包括：混合、附合、加工，混合如兩種飲料混在一起，附合如建筑上粉刷油漆，加工權(quán)限于動(dòng)產(chǎn)。

　　發(fā)現(xiàn)埋藏物和隱藏物，所有權(quán)人不明的歸國家所有。

　　2)繼受所得，基于一定的法律行為或基于法定事實(shí)從原所有人處取得所有權(quán)。繼受取得所有權(quán)的方式：

　　因一定的法律行為(合同、贈(zèng)與)、法律行為以外的事實(shí)(繼承、遺贈(zèng))、其他合法原因(合股入資)。

　　3)善意取得，受讓人以財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移為目的，善意、對(duì)價(jià)受讓且占有該財(cái)產(chǎn)，即使出讓人無轉(zhuǎn)移所有權(quán)的權(quán)利，受讓人仍取得其所有權(quán)。

　　財(cái)產(chǎn)的處分屬于由占有人進(jìn)行的無權(quán)處分，受讓人一般不取得所有權(quán);但受讓人取得財(cái)產(chǎn)時(shí)出于善意除外，此時(shí)所有權(quán)歸受讓人，原所有人只有請(qǐng)求占有人賠償損失的權(quán)利，不能要求受讓人返還財(cái)產(chǎn)。

　　善意取得的構(gòu)成要件：(1)受讓須是善意的;(2)受讓人須支付合理的價(jià)款;(3)受讓人已經(jīng)占有了該財(cái)產(chǎn)。

　?、谒袡?quán)消滅，所有權(quán)的相對(duì)消滅，因物權(quán)的主體原因的消滅(如權(quán)利人的轉(zhuǎn)讓或拋棄物權(quán)、權(quán)利人的死亡等);

　　所有權(quán)的絕對(duì)消滅，因所有權(quán)客體的原因的消滅(如標(biāo)的物毀損或滅失導(dǎo)致原物權(quán)的終止)。

　　7、共有，指兩個(gè)或兩個(gè)以上的權(quán)利主體就同一財(cái)產(chǎn)共同享有所有權(quán)的法律制度。共有的所有權(quán)只有一個(gè)。

　　分為按份共有、共同共有。

　　①按份共有，也稱分別共有，指兩個(gè)或兩個(gè)以上的共有人按照各自的份額分別對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的一種共有關(guān)系。

　　按份共有人依其應(yīng)有部分，對(duì)于共有物的全部享有使用收益權(quán)，而非對(duì)共有物按應(yīng)有部分的比例享有一部分的用益權(quán);且不因應(yīng)有部分的多少而有不同，但用益權(quán)的行使不能損害其他人的權(quán)利。

　　處分按分共有的不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)以及對(duì)共有的動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)進(jìn)行重大修繕，應(yīng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人同意，另有約定的除外。

　?、诠餐灿?，根據(jù)一定原因成立共同關(guān)系的數(shù)人，共享一物的所有權(quán)。共同共有的前提是共同共有人之間存在共同關(guān)系為前提(如夫妻、家庭關(guān)系)。其主要形式包括：夫妻共同財(cái)產(chǎn)、家庭共有財(cái)產(chǎn)、遺產(chǎn)分割前的共有。

　?、酃餐灿泻桶捶莨灿械膮^(qū)別：1)成立原因不同，共同共有以共同關(guān)系為前提(是人的結(jié)合關(guān)系)，按份共有無需共同關(guān)系存在為前提;2)標(biāo)的物不同，共同共有的標(biāo)的物通常為多數(shù)(標(biāo)的物包括物、權(quán)利)，按份共有的標(biāo)的物是一般單一或少數(shù);3)權(quán)利的享有不同，共同共有人的權(quán)利及于共同共有物的全部，對(duì)共有物的使用收益應(yīng)征得全體共有人同意，按份共有人以其應(yīng)有部分享有所有權(quán);4)對(duì)第三人行使權(quán)利的不同，共同共有人就共有物的全部對(duì)第三人行使所有權(quán)的請(qǐng)求權(quán)，應(yīng)征得全體共有人的同意;按份共有人可以行使共有物所有權(quán)的請(qǐng)求權(quán)，但須基于全體共有人的利益;5)分割共有物的限制不同，共同共有關(guān)系存續(xù)期間，各共有人不得請(qǐng)求分割共有物;按份共有可以請(qǐng)求分割共有物，但共有物使用不能分割或者另有約定除外。

　　8、業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)，指業(yè)主對(duì)建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營(yíng)性用房等專有部分享有所有權(quán)，對(duì)專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權(quán)利。

　　建筑物區(qū)分所有權(quán)，指由專有部分和共有部分構(gòu)成，是該權(quán)利的客體。

　　專有部分，指根據(jù)建筑物的結(jié)構(gòu)和功能而分割出來的具有獨(dú)立建筑構(gòu)造和獨(dú)立使用功能的部分，即由特定主體獨(dú)立使用的部分房屋。

　　共有部分，指建筑物的共用部分和附屬設(shè)施等不具有獨(dú)立使用功能的建筑部分，包括共用部分及附屬物、共有設(shè)施等。它們是區(qū)分所有權(quán)的客體。

　　共有部分的范圍包括：建筑物的基本構(gòu)造部分(如支柱、房屋、外墻或地下室等)，建筑物的共用部分及附屬物(如樓梯、消防設(shè)備、走廊、水塔、自來水管等)

　　共有人享有的權(quán)利：共有權(quán)、共同管理權(quán)。

　　業(yè)主對(duì)共有部分享有的共有和共同管理權(quán)利隨著業(yè)主對(duì)專有部分所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓一并轉(zhuǎn)讓。

　　9、用益物權(quán)

　　用益物權(quán)，是權(quán)利人對(duì)他人所有的財(cái)產(chǎn)依法享有的占有、使用、收益的權(quán)利。與所有權(quán)制度、擔(dān)保物權(quán)制度等一同構(gòu)成物權(quán)制度的完整體系。

　　我國用益物權(quán)的種類主要包括：土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、海域使用權(quán)、地役權(quán)、國家集體自然資源使用權(quán)、典權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、取水權(quán)、漁業(yè)養(yǎng)殖捕撈權(quán)等。

　　10、用益物權(quán)的法律特征：

　?、倬哂歇?dú)立的他物權(quán);②是限制物權(quán);③具有使用目的;④標(biāo)的物主要是不動(dòng)產(chǎn)。

　　用益物權(quán)不以他權(quán)利的成立為前提、不隨他權(quán)利的讓與而讓與、不隨他權(quán)利的消滅而消滅，它不具有擔(dān)保物權(quán)的所具有的從屬性和不可分性的屬性。

　　用益物權(quán)行使的前提是已占有該不動(dòng)產(chǎn)，而所有權(quán)與擔(dān)保物權(quán)的行使并非直接占有其標(biāo)的物。

　　11、幾種具體的用益物權(quán)

　?、俳ㄔO(shè)用地使用權(quán)，建設(shè)用地使用權(quán)人依法對(duì)國家所有的土地享有占有、使用、收益的權(quán)利。其法律特征：

　　1)它的主體是符合法定條件的公民、法人;

　　2)它的客體為國家所有的土地。它包括：城市、農(nóng)村的屬于國有土地、草原、灘涂、荒地、山嶺、林地等，但不包括上述土地之上的市政公用設(shè)施、地下的埋藏物或自然資源。建設(shè)用地包括：住宅用地、公共設(shè)施用地、工礦用地、交通水利設(shè)施用地、旅游用地、軍事設(shè)施用地等。

　　3)它是從國家土地所有權(quán)中分離出來的用益物權(quán)。行使權(quán)利的代表即政府。

　　4)它具有排他性，是一項(xiàng)獨(dú)立的物權(quán)。

　　建設(shè)用地使用權(quán)，一是采取有償出讓，對(duì)建設(shè)用地采取支付出讓金制度、對(duì)經(jīng)營(yíng)性用地采取招標(biāo)、拍賣等公開競(jìng)價(jià)的方式出讓;二是采取劃撥方式，一為縣級(jí)以上人民政府依法批準(zhǔn)，在建設(shè)用地使用權(quán)人繳納補(bǔ)償、安置費(fèi)后，將該土地交付其使用，二為無償交付給建設(shè)用地使用權(quán)人的行為。

　?、谕恋爻邪?jīng)營(yíng)權(quán)，指由公民或集體組織，對(duì)國家所有或集體所有的土地從事生產(chǎn)活動(dòng)依照承包合同的規(guī)定而享有的占有、使用、收益的權(quán)利。其法律特征：

　　1)承包經(jīng)營(yíng)合同是確認(rèn)土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的主要依據(jù);2)主體是公民或集體組織;3)客體為全民所有的土地和集體所有的土地;4)屬于一種新型的用益物權(quán)。

　　土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的保護(hù)方法包括：物權(quán)的方法、債權(quán)的方法。

　?、壅厥褂脵?quán)，指公民在依法取得的宅基地上建造住宅及其附屬設(shè)施從而對(duì)此宅基地享有的占有和使用的權(quán)利。其法律特征：

　　1)它屬于一種用益物權(quán);2)主體是公民，而且主要為農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員;3)客體主要是集體所有的用于建造住宅及其附屬設(shè)施的土地;4)它必須遵守法定的申請(qǐng)程序，經(jīng)過有關(guān)部門的批準(zhǔn)后方可取得;5)它受國家法律的保護(hù)，非經(jīng)法定程序，任何機(jī)關(guān)和個(gè)人都不得任意剝奪公民依法取得的宅基地使用權(quán)。

　?、艿匾蹤?quán)，指按照合同約定利用他人的不動(dòng)產(chǎn)，以提高自己不動(dòng)產(chǎn)效益的權(quán)利。需役地，需要利用他人土地才能發(fā)揮效用的土地;供役地，提供給他人使用的土地。其法律特征：

　　1)它是利用他人的不動(dòng)產(chǎn)的一種權(quán)利;2)它是為了提高自己不動(dòng)產(chǎn)的效益;3)地役權(quán)是按照合同設(shè)立的。

　　相鄰關(guān)系，是直接由法律規(guī)定，而地役權(quán)則不能由法律強(qiáng)制，應(yīng)采取協(xié)商的方式由當(dāng)事人約定。

　　12、擔(dān)保物權(quán)的概念和法律特征

　　擔(dān)保物權(quán)，指為確保債務(wù)清償?shù)哪康?，在債?wù)人或第三人所有的物或所屬的權(quán)利上設(shè)定的，以取得擔(dān)保作用的定限物權(quán)。它以取得擔(dān)保標(biāo)的物的交換價(jià)值為實(shí)質(zhì)內(nèi)容;它具有確保債務(wù)履行以及促進(jìn)資本和物資融通的功能。其法律特征：

　?、偎哂袃r(jià)值權(quán)性;②它具有法定性，即擔(dān)保物權(quán)必須以法律規(guī)定為限、當(dāng)事人不能約定擔(dān)保物權(quán)、內(nèi)容、要件;③它具有從屬性;④它具有不可分性;⑤它具有物上代位性。

　　擔(dān)保物權(quán)的從屬性不是絕對(duì)的(如最高額抵押并不以債權(quán)的存在為其發(fā)生或存在的前提條件);不可分性，不是擔(dān)保物權(quán)在性質(zhì)上的不可分性，而是為增加其效力賦予擔(dān)保物權(quán)不可分性，當(dāng)事人可以約定排除擔(dān)保物權(quán)行使的不可分性;代位權(quán)，當(dāng)擔(dān)保標(biāo)的物的形態(tài)發(fā)生變化時(shí)，擔(dān)保物權(quán)的支配效力及于該變形物或替代物。

　　13、幾種主要的擔(dān)保物權(quán)

　?、俚盅簷?quán)，指?jìng)鶛?quán)人對(duì)債務(wù)人或者第三人所提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)不移轉(zhuǎn)占有，在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，依法享有的就所擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)變價(jià)并優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。債權(quán)人為抵押權(quán)人，債務(wù)人或者第三人為抵押人，所提供的擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押物。

　　②質(zhì)權(quán)，指?jìng)鶆?wù)人或第三人將其動(dòng)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利證書轉(zhuǎn)移給債權(quán)人占有，以這作為債務(wù)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利的價(jià)值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。提供質(zhì)押財(cái)產(chǎn)的人為出質(zhì)人，接受該財(cái)產(chǎn)作為其債權(quán)擔(dān)保的人為質(zhì)權(quán)人，質(zhì)押的財(cái)產(chǎn)為質(zhì)物。其法律特征：

　　1)質(zhì)權(quán)的設(shè)立必須移轉(zhuǎn)占有，以某些特財(cái)產(chǎn)作質(zhì)物時(shí)，還必須依法辦理登記手續(xù);2)質(zhì)權(quán)的標(biāo)的主要是動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利，不包括不動(dòng)產(chǎn)。3)質(zhì)權(quán)具有物上代位性、從屬性、不可分性。

　?、哿糍|(zhì)權(quán)，指?jìng)鶛?quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)留置該動(dòng)產(chǎn)，并依照法律的規(guī)定將動(dòng)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣后的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

　　抵押權(quán)，對(duì)抵押權(quán)的變價(jià)款優(yōu)先于無抵押的債權(quán)人受償，一物同時(shí)有數(shù)個(gè)抵押權(quán)的，成立在先的優(yōu)先成立在后的。抵柙權(quán)的產(chǎn)生方式：1)依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生，即法定抵押權(quán);2)基于當(dāng)事人所訂立的抵押合同而設(shè)立的，意定抵押權(quán)。

　　以建筑物抵押的、建筑物上土地使用權(quán)一并抵押，以土地使用權(quán)為抵押的、土地上建筑物一并抵押;抵押****在債務(wù)履行屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。

　　抵押標(biāo)的，即抵押財(cái)產(chǎn)，以流通物(法律禁止流通的財(cái)產(chǎn)不能作為抵押財(cái)產(chǎn))和限制流通物為限;實(shí)現(xiàn)途徑是拍賣或者變賣。

　　可以作為抵柙標(biāo)的有：1)建筑物和其他土地附著物;2)建設(shè)用地使用權(quán);3)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán);4)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品;5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;6)交通運(yùn)輸工具;7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財(cái)產(chǎn)。

　　禁止抵押的財(cái)產(chǎn)：1)土地所有權(quán);2)耕地、宅基地、自留山、自留地等集體所有的土地所有權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除我;3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施;4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn);5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn);6)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。

　　需要抵押登記的財(cái)產(chǎn)(登記后才能發(fā)生法律效力)：1)建筑物和其他土地附著物;2)建設(shè)用地使用權(quán);3)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán);4)正在建造的建筑物。抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。

　　以生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品，正在建造的船舶、航空器以及交通運(yùn)輸工具的抵押，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立，未經(jīng)登記不得對(duì)抗善意第三人。

　　質(zhì)權(quán)，包括動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)、權(quán)利質(zhì)權(quán)。下列權(quán)利質(zhì)權(quán)可以質(zhì)押：1)匯票、支票、本票;2)債券、存款單;3)倉單、提單;4)可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán);5)可以轉(zhuǎn)讓的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán);6)應(yīng)收賬款;7)法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

　　留置權(quán)，留置權(quán)的成立無需雙方當(dāng)事人約定，它是一種法定擔(dān)保物權(quán)。在同一動(dòng)產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或質(zhì)權(quán)，該動(dòng)產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)優(yōu)先受償，這體現(xiàn)了法定擔(dān)保物權(quán)和意定擔(dān)保物權(quán)在受償順序上的不同。

　　留置權(quán)只能發(fā)生在特定的合同關(guān)系中，如保管合同、加工承攬合同等，與所擔(dān)保債權(quán)的內(nèi)容毫無關(guān)系，則不產(chǎn)生留置權(quán)。

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