2015招標師合同管理考點 合同的履行與變更

　　【摘要】2015年招標師考試時間為11月7、8日，各省報名工作也正在準備當中，相信考友們業(yè)已進入了緊張的備考階段。環(huán)球網校招標師頻道小編近期會為大家陸續(xù)更新招標師各科目的一些考點，今日整理：2015招標師合同管理考點 合同的履行與變更。 希望對大家有所幫助!并預祝各位考友在2015年招標師考試中取得理想的成績。更多復習資料請關注環(huán)球網校招標師考試頻道!

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　　2.3合同的履行與變更

　　2.3.1合同的履行

　　(1)合同履行的概念及原則

　　合同的履行，是指對合同約定義務的執(zhí)行。合同的履行表現為合同當事人按照合同的約定或法律的規(guī)定，全面、適當地履行自己所承擔的義務。

　　合同履行應當遵守一定的原則。合同履行原則是指導合同履行并適用于合同履行整個過程的特有原則。合同履行除必須貫徹《民法通則》和《合同法》基本原則外，還應堅持全面履行、適當履行、協(xié)作履行和經濟合理等原則。

　　1)全面履行原則

　　全面履行原則是指當事人應當按照法律規(guī)定和合同約定全面履行合同義務，不僅包括合同條款約定的各方當事人的義務，而且也包括法律規(guī)定的先合同義務與后合同義務等內容。全面履行原則的基礎即為《合同法》的誠實信用原則。《合伺法》第60條第 1款規(guī)定：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務。”這是全面履行原則在法律中的體現。

　　2) 適當履行原則

　　適當履行原則是指當事人應依合同約定的標的、質量、數量，由適當主體在適當的期限、地點，以適當的方式履行合同義務的原則。

　　適當履行原則要求：第一，履行主體適當。即當事人應當親自履行合同義務或接受履行，不得擅自轉讓合同義務或將合同權利轉讓給其他人代為履行或接受履行。第二，履行標的物及其數量和質量適當。即當事人必須按合同約定的標的物履行義務，而且還應依合同約定的數量和質量來給付標的物。第三，履行期限適當。即當事人必須依照合同約定的時間來履行合同，債務人不得遲延履行，債權人不得遲延受領;如果合同未約定履行時間，則雙方當事人可隨時提出或要求履行，但必須給對方必要的準備時間。第四，履行地點適當。即當事人必須嚴格依照合同約定的地點來履行合同。第五，履行方式適當。履行方式包括以標的物為履行方式或者以價款或酬金為履行方式，當事人必須嚴格依照合同約定的方式履行合同。

　　3) 協(xié)作履行原則

　　協(xié)作履行原則是指合同雙方當事人不僅應履行自己的義務，而且還應當協(xié)助對方履行義務?！逗贤ā返?0條第2款規(guī)定：“當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。”此款是協(xié)作履行原則的具體體現。協(xié)作履行原則是合同履行的保障，符合雙方當事人的利益。

　　協(xié)作履行原則具有以下要求：第一，合同一方當事人履行合同義務時，另一方應當為其創(chuàng)造必要條件、提供方便。如貨物采購合同中，采購方應當為供貨方提供準確的交貨地點，以便供貨人交付貨物。第二，合同一方當事人通知另一方時，另一方當事人應當及時答復。第三，合同一方當事人因故不能履行或不能完全履行合同義務時，另一方當事人應積極采取措施防止損失擴大。

　　(2)雙務合同履行中的抗辯權

　　在雙務合同中，合同當事人都負有合同義務，往往一方的權利與另一方的義務之間具有相互依存、互為因果的關系。為了保證雙務合同當事人利益關系的公平，《合同法》作出了規(guī)定：當事人一方在對方未履行或者可能不履行合同義務時，可以行使其不履行合同義務的保留性權利，這就是對抗對方當事人要求履行的抗辯權。合同履行中的抗辯權有以下三種：

　　1)同時履行抗辯權

　　同時履行抗辯權是指當事人互負債務且沒有先后履行順序的，一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求，或者是一方在對方履行債務不符合約定時有權拒絕其相應的履行要求。

　　同時履行抗辯權的適用條件為：①由同一雙務合同產生的互負債務，且雙方債務有對價關系。②當事人雙方互負的債務沒有先后履行順序且均已屆清償期。③當事人一方未履行債務或未按合同約定履行債務。④對方當事人應履行的義務是可能履行的。

　　2) 先履行抗辯權

　　先履行抗辯權是指當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行的要求，或者是先履行一方履行的義務不符合約定的，后履行一方可以拒絕其相應的履行要求的權利。

　　先履行抗辯權的適用條件為：①當事人因雙務合同互負債務。②債務有先后履行順序，這種順序一般由當事人在合同中約定，或按交易習慣能夠確定;且應先履行的債務有履行可能。③應先履行一方未履行或履行不符合約定，即全部或部分瑕疵履行。如建設工程施工合同中關于發(fā)包人遲延支付工程價款的，承包人據此行使暫停施工的權利，可以認為即行使了合同法中的先履行抗辯權。

　　3) 不安抗辯權

　　應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： ①經營狀況嚴重惡化;②轉移財產、抽逃資金以逃避債務;③喪失商業(yè)信譽;④有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

　　由上述規(guī)定可見，不安抗辯權的適用條件為：①當事人須因雙務合同互負債務;②當事人一方須有先履行的義務且該先履行義務已屆履行期;③后履行義務一方有喪失或可能喪失履行債務能力的情形;④后履行義務一方沒有對待給付或未提供擔保。不安抗辯權是預防性的保護措施，當一方情況發(fā)生變化，另一方先履行會造成損失時，法律依據公平原則作出上述規(guī)定。為防止不安抗辯權的濫用，法律規(guī)定當事人在行使此項權利時，一定要有確切的證據。

　　(3)招標采購合同的履行

　　招標采購合同的履行同樣需要遵從合同履行的一般原則，因此，合同履行的抗辯權對招標采購合同亦同樣適用。此外，《招標投標法》對招標采購合同的履行亦有一定的限制。如關于中標合同轉讓的限制，《招標投標法》第48條規(guī)定：“中標人應當按照合同約定履行義務，完成中標項目。中標人不得向他人轉讓中標項目，也不得將中標項目肢解后分別向他人轉讓。中標人按照合同約定或者經招標人同意，可以將中標項目的部分非主體、非關鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應當具備相應的資格條件，并不得再次分包。中標人應當就分包項目向招標人負責，接受分包的人就分包項目承擔連帶責任。”

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　　2.3.2合同的變更

　　(1) 合同變更的概念

　　合同的變更有廣義、狹義之分。廣義的合同變更是指合同主體和內容的變更，合同主體變更是指合同當事人發(fā)生變化，合同內容變更是指合同當事人權利義務的變化。狹義的合同變更是指合同內容的變更。合同主體的變更實際上是合同權利義務的概括轉讓。

　　(2) 合同變更的內容及實現方式

　　合同變更既可能是合同標的的變更，比如將采購甲品牌插座改為乙品牌插座，也可能是合同標的數量的增加或者減少，比如本來計劃采購十噸鋼筋，后改為八噸;既可能是履行地點的變更，也可能是履行方式的改變，如原定出賣人送貨改為買受人自己提貨;既可能是合同履行期的縮短或者延長，也可能是違約責任的重新約定。當事人給付價款或者報

　　酬的調整更是合同變更的主要原因。此外，合同擔保條款以及解決爭議方式的變化也會導致合同的變更。

　　合同變更需要當事人協(xié)商一致。但部分情形下，除需要當事人協(xié)商一致以外，還應當履行法定的審批程序?！逗贤ā返?7條第2款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同事項應當辦理批準、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。”因此，法律、行政法規(guī)對變更合同事項有具體要求的，當事人應當按照有關規(guī)定辦理相應的手續(xù)。

　　為了保證當事人的合法權益，防止和減少不必要的糾紛，《合同法》未對變更合同的形式作出明確的規(guī)定。但是，對當事人而言，涉及合同主要內容變更的，采用的形式應當根據原合同的形式來決定，即原合同屬于書面合同形式的，合同的變更亦應當按照書面形式處理。而且，從減少糾紛、明確雙方權利和義務的角度出發(fā)，變更合同通常也宜采用書面形式。

　　(3)招標采購合同變更的限制

　　合同的變更是當事人的一項權利，一般只要當事人協(xié)商一致，任何階段都可以變更合同。但招標采購合同的變更卻要受到一定的限制，此種限制體現在以下方面：

　　1) 變更內容不得與中標合同實質性內容相背離

　　中標人在收到中標通知書時，合同即告成立。根據《招標投標法實施條例》第57條規(guī)定：“招標人和中標人應當依照招標投標法和本條例的規(guī)定簽訂書面合同，合同的標的、價款、質量、履行期限等主要條款應當與招標文件和中標人的投標文件的內容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議。”也就是說，招標人與中標人所簽訂的合同應該與招標文件、中標人的投標文件的主要內容相一致?！墩袠送稑朔ā返倪@一規(guī)定主要是為了規(guī)范合同訂立過程中的行為。

　　對于招標人與中標人背離中標合同實質性內容而簽訂協(xié)議的，當事人將承擔相應的法律后果。如《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第 21條規(guī)定：“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。”

　　2) 合同履行中變更合同內容受到一定限制

　　鑒于招標采購項目受到眾多因素的影響，在符合合同交易規(guī)則的情況下，履約過程中變更合同內容，包括變更合同實質性內容都應當是允許的。但是，此種變更仍應滿足以下條件：一是變更是基于招標采購項目的客觀需要，而非出于壓低中標人的價格、縮減中標人的合同范圍并重新發(fā)包給他人或由自己實施等非客觀需要的變更;二是對于涉及需要前往當地建設行政主管部門進行監(jiān)督備案的變更事項，應當遵循當地建設行政主管部門的規(guī)定要求，到當地主管部門進行備案，如北京市建設行政主管部門規(guī)定，涉及工程的規(guī)模變化、主體結構變化、重大工期變化、功能調整等內容時應當辦理變更備案。

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