2013年《公共基礎》第八章：公司法律制度

　2013年《公共基礎》第八章：公司法律制度

　    8.1公司法律制度

　　8.1.1 《公司法》概述

　　2004年，由國務院法制辦正式啟動《公司法》的修改，2005年2月第一次全國人大常委會審議，10月27日第三次審議時通過，修改后的《公司法》2006年1月1日開始實施。新《公司法》共二百一十九條。

　　我國《公司法》主要以股東承擔責任的范圍和形式、股東人數(shù)的多少將公司分為有限責任公司和股份有限公司兩類。國有獨資公司是一類特殊的有限責任公司。

　　8.1.2公司設立制度

　　公司設立是指公司發(fā)起人為促進公司成立并取得法人資格，依照法律規(guī)定的條件和程序所必須完成的一系列法律行為的總稱。

　　設立公司必須履行公司設立的程序。

　　8.1.3公司資本制度

　　公司資本，是股東為達到公司目的所實施的財產(chǎn)出資的總額。我國公司資本制度的特點是：

　　(1)資本法定。

　　(2)強調公司必須有相當?shù)呢敭a(chǎn)與其資本總額相維持。

　　(3)強調公司資本不得任意變更。

　　8.1.4公司的組織機構

　　1.股東大會

　　2.董事會

　　3.公司經(jīng)理

　　4.監(jiān)事會

　　8.1.5公司終止制度

　　公司因破產(chǎn)或解散而導致終止，喪失其企業(yè)法人資格。公司終止主要有兩種情形：

　　(1)公司破產(chǎn)

　　(2)公司解散

　?、俟菊鲁桃?guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時;

　?、诠蓶|會或股東大會決議解散;

　　③因公司合并或者分立需要解散的;

　?、芄具`反法律、行政法規(guī)被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照/責令關閉或被撤銷以及人們法院予以解散的，應當解散。

　　上述解散情形出現(xiàn)時，除公司合并、分立免于清算外，公司均必須進行清算，清理債券債務。

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　　8.2破產(chǎn)法律制度

　　8.2.1 《破產(chǎn)法》概述

　　2006年8月27日，第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十三次會議表決通過了《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》，該法共十二章一百三十六條，2007年6月1日起施行。

　　8.2.2 《破產(chǎn)法》的實體性規(guī)定

　　1.關于破產(chǎn)能力

　　破產(chǎn)能力是民事主體依法被宣告破產(chǎn)的資格。

　　2.關于破產(chǎn)原因

　　3.關于逾期申報債權的法律后果

　　《破產(chǎn)法》第四十五條規(guī)定，債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于三十日，最長不得超過三個月;債權人未申報債權的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報，但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權的費用，由補充申報人承擔。

　　4.債權人會議的職權

　　8.2.3破產(chǎn)程序

　　1.破產(chǎn)程序的概念與特征

　　破產(chǎn)程序是指法院審理破產(chǎn)案件，終結債權債務關系的訴訟程序，也叫破產(chǎn)還債程序。它主要包括破產(chǎn)申請和受理、破產(chǎn)宣告、破產(chǎn)清算三大程序。

　　破產(chǎn)程序特點：第一，破產(chǎn)程序是清償債務的特殊手段;第二，破產(chǎn)程序的適用以法定事實存在為前提;第三，破產(chǎn)程序以債權人依法得到公平受償為目的;第四，破產(chǎn)程序實行一審終審。

　　2.重整和和解程序

　　(1)重整。債權人申請對債務人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，債務人或者出資額占債務人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。

　　(2)和解。

　　3.破產(chǎn)清算程序

　　8.2.4破產(chǎn)財產(chǎn)的分配

　　(1)破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用。

　　(2)破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款。

　　(3)普通破產(chǎn)債權

　　破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

　　破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。

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　　8.3票據(jù)法律制度

　　8.3.1 《票據(jù)法》概述

　　廣義的票據(jù)，是指商業(yè)活動的一切票據(jù)，包括各種有價證券和憑證。狹義的票據(jù)，是指出票人依法簽發(fā)，由自己無條件支付或委托他人無條件支付一定金額的有價證券。按照《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)包括匯票、本票、支票所指票據(jù)僅指狹義的票據(jù)。

　　(1)票據(jù)是完全有價證券

　　(2)票據(jù)是要式證券

　　(3)票據(jù)是一種無因證券

　　(4)票據(jù)是流通證券

　　(5)票據(jù)是文義證券

　　(6)票據(jù)是設權證券

　　(7)票據(jù)是債權證券

　　8.3.2票據(jù)的功能

　　1.匯兌作用

　　2.支付與結算作用

　　3.融資作用

　　4.替代貨幣作用

　　5.信用作用

　　8.3.3票據(jù)行為

　　1.票據(jù)行為的概念

　　廣義的票據(jù)行為是指以發(fā)生、變更或消滅票據(jù)的權利義務關系為目的的法律行為，包括出票、背書、保證、承兌;狹義的票據(jù)行為是票據(jù)當事人以承擔票據(jù)債務為目的的法律行為，包括出票、背書、承兌、參加承兌、保證、保付六種。

　　2.票據(jù)行為的種類

　　(1)出票

　　出票是指出票人依照法定款式做成票據(jù)并交付于受款人的行為。它包括“做成”和“交付”兩種行為。

　　(2)背書

　　背書是指持票人轉讓票據(jù)權利與他人。

　　(3)承兌

　　承兌是指匯票的付款人承諾負擔票據(jù)債務的行為。承兌為匯票所獨有。

　　(4)保證

　　保證是指除票據(jù)債務人以外的人為擔保票據(jù)債務的履行、以承擔同一內(nèi)容的票據(jù)債務為目的的一種附屬票據(jù)行為。

　　8.3.4票據(jù)權利

　　1.票據(jù)權利的概念

　　票據(jù)權利是持票人因合法擁有票據(jù)而向票據(jù)債務人請求支付票據(jù)金額的權利。

　　票據(jù)權利包括付款請求權和追索權。

　　2.票據(jù)權利的取得、行使和保全

　　(1)票據(jù)權利的取得

　　從票據(jù)權利的取得方式看，分為原始取得和繼受取得。

　　從票據(jù)取得的主觀狀態(tài)看，分為善意取得和惡意取得。

　　票據(jù)權利取得的限制。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)權利的取得有兩項限制：第一，以欺詐、偷盜或者脅迫等手段取得票據(jù)的，或者明知有前列情形，出于惡意取得票據(jù)的，或者有重大過失取得票據(jù)的，不得享有票據(jù)權利。第二，以無償或者不以相當對價，取得票據(jù)的，不得享有優(yōu)于其前手的票據(jù)權利。

　　(2)票據(jù)權利的行使和保全

　　3.票據(jù)權利的消滅

　　持票人對票據(jù)的出票人和承兌人的權利，自票據(jù)到期日起2年，見票即付的匯票、本票，自出票日起2年;持票人對支票出票人的權利，自出票日起6個月;持票人對前手的追索權，自被拒絕承兌或者被拒絕付款之日起6個月;持票人對前手的再追索權，自清償日或者被提起訴訟之日起3個月。

　　8.3.5票據(jù)喪失的補救措施

　　1.掛失止付

　　2.公示催告

　　失票人應當在通知掛失止付后3日內(nèi)，也可以在票據(jù)喪失后，依法向人民法院申請公示催告，或向人民法院提起訴訟。

　　3.提起訴訟

　　8.4擔保法律制度

　　8.4.1擔保概述

　　《民法通則》、《物權法》、《擔保法》和《擔保法》的司法解釋，從原則規(guī)定到法律的具體適用，共同形成了我國較為完善的擔保法律制度。

　　擔保是指按照法律規(guī)定或者當事人約定，由債務人或第三人向債權人提供一定的財產(chǎn)或資信，以確保債務的清償。

　　《擔保法》規(guī)定了五種擔保方式：保證、抵押、質押、留置和定金。

　　擔保的種類：

　　(1)人的擔保

　　(2)物的擔保

　　(3)定金擔保

　　8.4.2保證

　　1.保證的概念與種類

　　《擔保法》規(guī)定保證的責任方式分為一般保證和連帶保證。

　　一般保證是指與主債務并無連帶關系的保證債務。一般保證具有補充性，當債權人未就債務人的財產(chǎn)先為執(zhí)行并且無效果之前，便要求保證人履行保證義務時，保證人有權拒絕，這種權利稱為先訴抗辯權。

　　連帶保證是指保證人與債務人對主債務承擔連帶責任的保證。連帶保證不具有補充性。連帶保證人與債務人負連帶責任，債權人可先向保證人要求其履行保證義務，而無論主債務人的財產(chǎn)是否能夠清償。

　　當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。

　　2.保證期間

　　(1)保證期間的法律規(guī)定

　　一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。

　　連帶保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔保證責任。

　　最高額保證的保證人未約定保證期間的，保證人可以隨時書面通知債權人終止保證合同。

　　(2)保證期間債權債務轉讓

　　8.4.3抵押

　　《物權法》第一百八十條規(guī)定，債務人或者第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以抵押：

　　①建筑物和其他土地附著物;

　?、诮ㄔO用地使用權;

　?、垡哉袠恕⑴馁u、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權;

　?、苌a(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品;

　?、菡诮ㄔ斓慕ㄖ?、船舶、航空器;

　?、藿煌ㄟ\輸工具;

　　⑦法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。

　　1.抵押登記

　　《擔保法》規(guī)定，以下列財產(chǎn)抵押的應當辦理登記，抵押合同自登記之日起生效。

　　辦理抵押物登記的部門如下。

　　2.抵押權的實現(xiàn)

　　(1)以抵押物折價受償;

　　(2)拍賣抵押物以拍賣所得價款受償;

　　(3)變賣抵押物以變賣所得價款受償。

　　8.4.4質押

　　1.動產(chǎn)質押

　　動產(chǎn)質押，是指債務人或第三人將其動產(chǎn)移交債權人占有，將該動產(chǎn)作為債權的擔保。

　　2.權利質押

　　債務人或者第三人有權處分的下類權利可以出質：

　?、賲R票、支票、本票;

　?、趥⒋婵顔?

　?、蹅}單、提單;

　?、芸梢赞D讓的基金份額、股份;

　?、菘梢赞D讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權;

　　⑥應收賬款;

　?、叻?、行政法規(guī)規(guī)定可以出質的其他財產(chǎn)權利。

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