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一級建造師《工程法規(guī)》高頻考點:1Z301073抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、定金的規(guī)定

更新時間:2017-03-24 13:25:01 來源:環(huán)球網(wǎng)校 瀏覽168收藏67

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  1Z301070建設(shè)工程擔保制度

  1Z301073抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、定金的規(guī)定

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  一、抵押權(quán)

  (一)抵押的法律概念

  按照《擔保法》、《物權(quán)法》的規(guī)定,抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占 有,將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人不履行債務(wù)時,債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以該財產(chǎn) 折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。其中,債務(wù)人或者第三人稱為抵押人,債 權(quán)人稱為抵押權(quán)人。

  (二)抵押物

  債務(wù)人或者第三人提供擔保的財產(chǎn)為抵押物。由于抵押物是不轉(zhuǎn)移其占有的,因此能 夠成為抵押物的財產(chǎn)必須具備一定的條件。這類財產(chǎn)輕易不會滅失,其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移應(yīng)當 經(jīng)過一定的程序。

  債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押: (1)建筑物和其他土地附著物; (2)建設(shè)用地使用權(quán);(3)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營 權(quán);(4)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品; (5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(6)交通運輸工具;(7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。

  下列財產(chǎn)不得抵押:(1)土地所有權(quán);(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán);(3)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施;(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);(6)依法不得抵押的其他財產(chǎn)。

  當事人以下列財產(chǎn)抵押的,應(yīng)當辦理抵押登記,抵押權(quán)自登記時設(shè)立:(1)建筑物和其他土地附著物;(2)建設(shè)用地使用權(quán);(3)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán);(4)正在建造的建筑物。當事人以下列財產(chǎn)抵押的,抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立,未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人: (1)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn) 品;(2)交通運輸工具;(3)正在建造的船舶、航空器。

  辦理抵押物登記,應(yīng)當向登記部門提供主合同、抵押合同、抵押物的所有權(quán)或者使用 權(quán)證書。

  (三)抵押的效力

  抵押擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。當事人 也可以在抵押合同中約定抵押擔保的范圍。

  抵押人有義務(wù)妥善保管抵押物并保證其價值。抵押期間,抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵 押物,應(yīng)當通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況;否則,該轉(zhuǎn)讓行為無效。 抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物的價款,應(yīng)當向抵押權(quán)人提前清償所擔保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定 的第三人提存。超過債權(quán)的部分歸抵押人所有,不足部分由債務(wù)人清償。轉(zhuǎn)讓抵押物的價 款不得明顯低于其價值。抵押人的行為足以使抵押物價值減少的,抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押 人止其行為。

  抵押權(quán)與其擔保的債權(quán)同時存在。抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨轉(zhuǎn)讓或者作為其他債 權(quán)的擔保。

  (四)抵押權(quán)的實現(xiàn)

  債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)模梢耘c抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償;協(xié)議不成的,抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后,其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有,不足部分由債務(wù)人清償。

  同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的,拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償:(1)抵押合同以登記生效的,按抵押物登記的先后順序清償;順序相同的,按照債權(quán)比例清償。(2)抵押合同自簽訂之日起生效的,如果抵押物未登記的,按照合同生效的先后順序清償,順序相同的,按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。

  二、質(zhì)權(quán)

  (一)質(zhì)押的法律概念

  按照《擔保法》、《物權(quán)法》的規(guī)定,質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有,將該動產(chǎn)或權(quán)利作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人不履行債務(wù)時,債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以該動產(chǎn)或權(quán)利折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)或權(quán)利的價款優(yōu)先受償。

  質(zhì)權(quán)是一種約定的擔保物權(quán),以轉(zhuǎn)移占有為特征。債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人,債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人,移交的動產(chǎn)或權(quán)利為質(zhì)物。

  (二)質(zhì)押的分類

  質(zhì)押分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。

  動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有,將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。能夠用作質(zhì)押的動產(chǎn)沒有限制。

  權(quán)利質(zhì)押一般是將權(quán)利憑證交付質(zhì)押人的擔保。可以質(zhì)押的權(quán)利包括:(1)匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單;(2)依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票;(3)依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán);(4)依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。

  三、留置

  按照《擔保法》、《物權(quán)法》的規(guī)定,留置是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn),債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的,債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn),以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

  由于留置是一種比較強烈的擔保方式,必須依法行使。《擔保法》規(guī)定,因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán),債務(wù)人不履行債務(wù)的,債權(quán)人有留置權(quán)。法律規(guī)定可以留置的其他合同,適用以上規(guī)定。當事人可以在合同中約定不得留置的物。

  留置權(quán)人負有妥善保管留置物的義務(wù)。因保管不善致使留置物滅失或者毀損的,留置權(quán)人應(yīng)當承擔民事責任。

  四、定金

  《擔保法》規(guī)定,當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后,定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當雙倍返還定金。

  定金應(yīng)當以書面形式約定。當事人在定金合同中應(yīng)當約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當事人約定,但不得超過主合同標的額的20%。

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   【案例】

  1.背景

  A房地產(chǎn)開發(fā)公司與B公司共同出資設(shè)立了注冊資本為80萬元人民幣的C有限責任公司。 A的協(xié)議出資額為70萬元,但未到位;B的出資額為10萬元人民幣,已經(jīng)到位。 C公司成立后與D銀行訂立了一個借款合同,借款額為50萬元人民幣,期限為1年,利 息5萬元。該借款合同由E公司作為擔保人,E公司將其一處評估價為80萬元的土地使 用權(quán)抵押給了D銀行。 C公司在經(jīng)營中虧損,借款到期后無力還款。

  2.問題

  (1)D銀行能否要求A公司承擔還款責任,為什么?

  (2)D銀行能否要求B公司承擔還款責任,為什么?

  (3)D銀行能否要求C公司承擔還款責任,為什么?

  (4)D銀行能否要求E公司承擔還款責任,為什么?

  3.分析

  (1)可以要求A公司承擔還款責任。因為,A公司的注冊資金沒有到位,應(yīng)當在認繳出資額的范圍內(nèi)對C公司的債務(wù)承擔連帶責任。按照2013年12月經(jīng)修改后頒布的《公司法》第3條規(guī)定,“有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任。”A公司是C公司的股東,認繳的出資額為70萬,但沒有到位,D銀行有權(quán)要求A公司在70 萬元限額內(nèi)承擔還款責任。

  (2)不能要求B公司承擔還款責任。因為,按照《公司法》第3條規(guī)定,“有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任。”B公司認繳的出資已經(jīng)到位,B公司以其認繳的出資額為限對C公司的債務(wù)承擔責任。

  (3)可以要求C公司承擔還款責任。因為,D銀行與C公司存在合同關(guān)系,C公司是債務(wù)人?!睹穹ㄍ▌t》第84條規(guī)定,“債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法 律的規(guī)定履行義務(wù)。”

  (4)不能要求E公司承擔還款責任。 E公司作為抵押人而不是債務(wù)人,D銀行只能要求處分抵押物,無權(quán)要求E公司承擔還款責任。《擔保法》第33條規(guī)定,“債務(wù)人不履行債務(wù)時,債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受 償。”第53條規(guī)定,“抵押物折價或者拍賣、變賣后,其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有,不足部分由債務(wù)人清償。”因此,當?shù)盅何飪r款低于擔保的數(shù)額時,債權(quán)人只能向債務(wù)人主張債權(quán)。

  環(huán)球網(wǎng)校友情提示:本文為:一級建造師《工程法規(guī)》高頻考點:1Z301073抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、定金的規(guī)定,小編持續(xù)更新相關(guān)資訊,歡迎關(guān)注。如果這篇文章對您有所幫助,可以Ctrl+D收藏,方便查閱。如果您在此過程中遇到任何疑問,請登錄環(huán)球網(wǎng)校一級建造師頻道及一級建造師論壇,隨時與廣大考生朋友們一起交流!

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