一級法規(guī)精講講義之建筑法

1Z301040～1Z301041
1Z301040建筑法
《建筑法》的立法目的在于加強對建筑活動的監(jiān)督管理，維護建筑市場秩序，保證建筑工程的質(zhì)量和安全，促進建筑業(yè)健康發(fā)展?！督ㄖā饭舶ò耸鍡l，分別從建筑許可、建筑工程發(fā)包與承包、建筑工程監(jiān)理、建筑安全生產(chǎn)管理、建筑工程質(zhì)量管理等方面做出了規(guī)定。
lZ30104l掌握施工許可制度
一、施工許可制度的概念
施工許可制度，是指由國家授權(quán)有關(guān)建設(shè)行政主管部門，在建筑工程施工前，依建設(shè)單位申請，對該項工程是否符合法定的開工條件進行審查，對符合條件的工程發(fā)給施工許可證，允許建設(shè)單位開工建設(shè)的制度。
二、建設(shè)單位申請領(lǐng)取施工許可證應(yīng)具備的法定條件
《建筑法》第7條規(guī)定，“建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證”。《建筑法》規(guī)定建設(shè)單位申請領(lǐng)取施工許可證時，應(yīng)當(dāng)具備一系列前提條件：
1．已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù)
根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》(以下簡稱《土地管理法》)的有關(guān)規(guī)定，任何單位和個人進行建設(shè)，需要使用土地的，必須依法申請使用土地。其中需要使用國有建設(shè)用地的，應(yīng)當(dāng)向有批準(zhǔn)權(quán)的土地行政主管部門申請，經(jīng)其審查，報本級人民政府批準(zhǔn)。
2．在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證
根據(jù)《中華人民共和國城市規(guī)劃法》(以下簡稱《城市規(guī)劃法》)的有關(guān)規(guī)定，在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)進行建設(shè)需要申請用地的，建設(shè)單位在依法辦理用地批準(zhǔn)手續(xù)之前，必須先取得該工程的建設(shè)用地規(guī)劃許可證；建設(shè)單位在申請辦理開工手續(xù)前，還必須取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證件。
3．需要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求
需要先期進行拆遷的建筑工程，其拆遷工作狀況直接影響到整個建筑工程能否順利進行。在建筑工程開始施工時，拆遷的進度必須符合工程開工的要求，這是保證該建筑工程正常施工的基本條件。
4．已經(jīng)確定建筑施工企業(yè) 
建設(shè)單位確定建筑施工企業(yè)，必須依據(jù)《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》及其相關(guān)規(guī)定進行?！督ㄖこ淌┕ぴS可管理辦法》第4條進一步規(guī)定，發(fā)生以下幾種情形，所確定的施工企業(yè)無效：
(1)按照規(guī)定應(yīng)該招標(biāo)的工程沒有招標(biāo)；
(2)應(yīng)該公開招標(biāo)的工程沒有公開招標(biāo)；
(3)肢解發(fā)包工程；
(4)將工程發(fā)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的企業(yè)。
5．有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料
按照設(shè)計深度不同，設(shè)計文件可以分為方案設(shè)計文件、初步設(shè)計文件和施工圖設(shè)計文件。根據(jù)《 建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》第26條的規(guī)定，對以上幾類設(shè)計文件的要求分別是：
 (1)編制方案設(shè)計文件，應(yīng)當(dāng)滿足編制初步設(shè)計文件和控制概算的需要；
 (2)編制初步設(shè)計文件，應(yīng)當(dāng)滿足編制招標(biāo)文件、主要設(shè)備材料訂貨和編制施工圖設(shè)計文件的需要；
 (3)編制施工圖設(shè)計文件，應(yīng)當(dāng)滿足設(shè)備材料采購、非標(biāo)準(zhǔn)設(shè)備制作和施工的需要，并注明建設(shè)工程合理使用年限。
《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第11條規(guī)定，“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將施工圖設(shè)計文件報縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門審查”。“施工圖設(shè)計文件未經(jīng)審查批準(zhǔn)的，不得使用”。
6．有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施
《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第13條進一步規(guī)定：“建設(shè)單位在領(lǐng)取施工許可證或者開工報告之前，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)。”《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》第10條第l款也規(guī)定：“建設(shè)單位在領(lǐng)取施工許可證時，應(yīng)當(dāng)提供建設(shè)工程有關(guān)安全施工措施的資料”；第42條第l款規(guī)定：“建設(shè)行政主管部門在審核發(fā)放施工許可證時，應(yīng)當(dāng)對建設(shè)工程是否有安全措施進行審查，對沒有安全施工措施的，不得頒發(fā)施工許可證”。
7．建設(shè)資金已經(jīng)落實
《建筑工程施工許可管理辦法》第4條進一步具體規(guī)定為：
 (1)建設(shè)工期不足一年的，到位資金原則工不得少于工程合同價的50％，建設(shè)工期超過一年的，到位資金原則上不得少于工程合同價的30％；
 (2)建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)提供銀行出具的到位資金證明，有條件的可以實行銀行付款保函或者其他第三方擔(dān)保。
8．法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件
根據(jù)《中華人民共和國消防法》(以下簡稱《消防法》)，對于按規(guī)定需要進行消防設(shè)計的建筑工程，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將其消防設(shè)計圖紙報送公安消防機構(gòu)審核；未經(jīng)審核或者經(jīng)審核不合格的，建設(shè)行政主管部門不得發(fā)給施工許可證，建設(shè)單位不得施工。
建設(shè)行政主管部門應(yīng)與自收到申請之日起十五日內(nèi)，對符合條件的申請頒發(fā)施工許可證。
三、不需要申請施工許可證的工程類型
并不是所有的工程存開工前都需要辦理施工許可證，有五類工程不需要辦理：
1．國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程
根據(jù)2001年7 月4日建設(shè)部發(fā)布的《建筑工程施工許可管理辦法》第二條，所謂的限額以下的小型工程指的是：工程投資額在30萬元以下或者建筑面積在300平方米以下的建筑工程。同時，該《辦法》也進一步作出了說明，省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門可以根據(jù)當(dāng)?shù)氐膶嶋H情況，對限額進行調(diào)整，并報國務(wù)院建設(shè)行政主管部門備案。
2．按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開工報告的建筑工程
開工報告是建設(shè)單位依照國家有關(guān)規(guī)定向計劃行政主管部門申請準(zhǔn)予開工的文件。為了避免出現(xiàn)同一項建筑工程的開工由不同的政府行政主管部門多頭重復(fù)審批的現(xiàn)象，本條規(guī)定對實行開工報告審批制度的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。
3．搶險救災(zāi)工程
由于此類工程的特殊性，《建筑法》明確規(guī)定此類工程開工前不需要申請施工許可證。
4．臨時性建筑
工程建設(shè)中經(jīng)常會出現(xiàn)臨時性建筑，例如工人的宿舍、食堂等。這些臨時性建筑由于其生命周期短，《建筑法》也明確規(guī)定此類工程不需要申請施工許可證。
5．軍用房屋建筑
由于此類工程涉及到軍事秘密，不宜過多公開信息，《建筑法》第84條明確規(guī)定：“軍用房屋建筑工程建筑活動的具體管理辦法，由國務(wù)院、中央軍事委員會依據(jù)本法制定?！?
四、施工許可證或開工報告的管理
1．施工許可證廢止的條件
《建筑法》笫9條規(guī)定：“ 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)從領(lǐng)取施工許可證之日起三個月內(nèi)開工，因故不能按期開工的．應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān)申請延期；延期以兩2次為限，每次不超過三個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的，施工許可證自行廢止?！?
2．重新核驗施工許可證的條件
《建筑法》第10條規(guī)定：“在建的建筑工程因故中止施工的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起一個月內(nèi)，向發(fā)證機關(guān)報告，并按照規(guī)定做好建筑工程的維護管理工作。
建筑工程恢復(fù)施工時，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān)報告；中止施工滿一年的工程恢復(fù)施工前．建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報發(fā)證機關(guān)核驗施工許可證?！?
3．最新辦理開工報告的條件
對于需要領(lǐng)取開工報告的工程．《建筑法》第11條規(guī)定：“按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開工報告的建筑工程，因故不能按期開工或者中止施工的，應(yīng)當(dāng)及時向批準(zhǔn)機關(guān)報告情況。因故不能按期開工超過六個月的，應(yīng)當(dāng)重新辦理開工報告的批準(zhǔn)手續(xù)?！?
五、未取得施工許可證擅自開工的后果
建筑工程未經(jīng)許可擅自施工的，實中有兩種情況一是該項工程已經(jīng)具備了本法規(guī)規(guī)定的開工條件，但未依照本法的規(guī)定履行開工審批手續(xù)；二是工程既不具備本法規(guī)定的開工條件．又不履行審批手續(xù)。依照本條規(guī)定，對違反建筑工程施工許可的規(guī)定擅自施工的行為，應(yīng)根據(jù)不同情況分別作出相應(yīng)的處理：
首先．凡是違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，有關(guān)行政主管部門都府依照本條規(guī)定責(zé)令其改正，即要求建設(shè)單位立即補辦取得施工許可證或開工報告的有關(guān)批準(zhǔn)手續(xù)。
其次，在要求其依法補辦施工許可或者開工報告審批手續(xù)的同時，根據(jù)該工程項目在違法開工時是否具備法定開工條件，作出不同的處理：對經(jīng)審查，確屬符合法定開工條件的，在補辦手續(xù)后準(zhǔn)予其繼續(xù)施工；對不符合開工條件的，則應(yīng)責(zé)令建設(shè)單位停止施工，并可以處以罰款。所謂“可以處以罰款”是指可以罰款，也可以不罰款，是否處以罰款由本法規(guī)定的行政執(zhí)法部門根據(jù)違法行為的情節(jié)、影響大小等具體情況決定。
在沒有領(lǐng)取施工許可證的情況下施工，的確要補辦施工許可證。但是，是否停工要取決于是否具備申請施工許可證的條件。
另外，是否要對建設(shè)單位和施工單位予以處罰，也是取決于是否具備申請施工許可證的條件。如果不具備申請施工許可證的條件，就必須要對建設(shè)單位和施工單位予以處罰。