建設(shè)工程糾紛主要種類和法律解決途徑
1Z308000 解決建設(shè)工程糾紛法律制度
命題考點(diǎn)一 建設(shè)工程糾紛主要種類和法律解決途徑
【教材解讀】
一、建設(shè)工程糾紛的主要種類
1.建設(shè)工程民事糾紛
民事糾紛的特點(diǎn):(1)民事糾紛主體之間的法律地位平等;(2)民事糾紛的內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議;(3)民事糾紛的可處分性。這主要是針對有關(guān)財產(chǎn)關(guān)系的民事糾紛,而有關(guān)人身關(guān)系的民事糾紛多具有不可處分性。在建設(shè)工程領(lǐng)域,較為普遍和重要的民事糾紛主要是合同糾紛、侵權(quán)糾紛。
發(fā)包人和承包人就有關(guān)工期、質(zhì)量、造價等產(chǎn)生的建設(shè)工程合同爭議,是建設(shè)工程領(lǐng)域最常見的民事糾紛。
2.建設(shè)工程行政糾紛
行政機(jī)關(guān)的行政行為具有以下特征:(1)行政行為是執(zhí)行法律的行為。任何行政行為均須有法律根據(jù),具有從屬法律性,沒有法律的明確規(guī)定或授權(quán),行政主體不得作出任何行政行為。(2)行政行為具有一定的裁量性。這是由立法技術(shù)本身的局限性和行政管理的廣泛性、變動性、應(yīng)變性所決定的。(3)行政主體在實(shí)施行政行為時具有單方意志性,不必與行政相對方協(xié)商或征得其同意,便可依法自主做出。(4)行政行為是以國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的,帶有強(qiáng)制性。行政相對方必須服從并配合行政行為,否則行政主體將予以制裁或強(qiáng)制執(zhí)行。(5)行政行為以無償為原則,以有償為例外。只有當(dāng)特定行政相對人承擔(dān)了特別公共負(fù)擔(dān),或者分享了特殊公共利益時,方可為有償?shù)摹?/P>
在建設(shè)工程領(lǐng)域,行政機(jī)關(guān)易引發(fā)行政糾紛的具體行政行為主要有如下幾種:
(1)行政許可,即行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請。經(jīng)依法審查,準(zhǔn)予其從事特定活動的行政管理行為,如施工許可、專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格注冊、企業(yè)資質(zhì)等級核準(zhǔn)、安全生產(chǎn)許可等。行政許可易引發(fā)的行政糾紛通常是行政機(jī)關(guān)的行政不作為、違反法定程序等。
(2) 行政處罰,即行政機(jī)關(guān)或其他行政主體依照法定職權(quán)、程序?qū)τ谶`法但尚未構(gòu)成犯罪的相對人給予行政制裁的具體行政行為。常見的行政處罰為警告、罰款、沒收違法所得、取消投標(biāo)資格、責(zé)令停止施工、責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)證書等。行政處罰易導(dǎo)致的行政糾紛,通常是行政處罰超越職權(quán)、濫用職權(quán)、違反法定程序、事實(shí)認(rèn)定錯誤、適用法律錯誤等。
(3)行政獎勵,即行政機(jī)關(guān)依照條件和程序,對為國家、社會和建設(shè)事業(yè)作出重大貢獻(xiàn)的單位和個人,給予物質(zhì)或精神鼓勵的具體行政行為,如表彰建設(shè)系統(tǒng)先進(jìn)集體、勞動模范和先進(jìn)工作者等。行政獎勵易引發(fā)的行政糾紛,通常是違反程序、濫用職權(quán)、行政不作為等。
(4) 行政裁決,即行政機(jī)關(guān)或法定授權(quán)的組織,依照法律授權(quán),對平等主體之間發(fā)生的與行政管理活動密切相關(guān)的、特定的民事糾紛(爭議)進(jìn)行審查,并作出裁決的具體行政行為,如對特定的侵權(quán)糾紛、損害賠償糾紛、權(quán)屬糾紛、國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛以及勞動工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償糾紛等的裁決。行政裁決易引發(fā)的行政糾紛,通常是行政裁決違反法定程序、事實(shí)認(rèn)定錯誤、適用法律錯誤等。
二、民事糾紛的法律解決途徑
1.和解
和解是民事糾紛的當(dāng)事人在自愿互諒的基礎(chǔ)上,就已經(jīng)發(fā)生的爭議進(jìn)行協(xié)商、妥協(xié)與讓步并達(dá)成協(xié)議,自行(無第三方參與勸說)解決爭議的一種方式。通常它不僅從形式上消除當(dāng)事人之間的對抗,還從心理上消除對抗。
和解可以在民事糾紛的任何階段進(jìn)行,無論是否已經(jīng)進(jìn)入訴訟或仲裁程序,只要終審裁判未生效或者仲裁裁決未作出,當(dāng)事人均可自行和解。和解也可與仲裁、訴訟程序相結(jié)合:當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議的,已提請仲裁的,可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書或調(diào)解書;已提起訴訟的,可以請求法庭在和解協(xié)議基礎(chǔ)上制作調(diào)解書,或者由當(dāng)事人雙方達(dá)成和解協(xié)議,由法院記錄在卷。
2.調(diào)解
調(diào)解是指雙方當(dāng)事人以外的第三方應(yīng)糾紛當(dāng)事人的請求。以法律、法規(guī)和政策或合同約定以及社會公德為依據(jù),對糾紛雙方進(jìn)行疏導(dǎo)、勸說,促使他們相互諒解,進(jìn)行協(xié)商,自愿達(dá)成協(xié)議,解決糾紛的活動。
在我國,調(diào)解的主要方式是人民調(diào)解、行政調(diào)解、仲裁調(diào)解、司法調(diào)解、行業(yè)調(diào)解以及專業(yè)機(jī)構(gòu)調(diào)解。
3.仲裁
仲裁是當(dāng)事人根據(jù)在糾紛發(fā)生前或糾紛發(fā)生后達(dá)成的協(xié)議,自愿將糾紛提交第三方(仲裁機(jī)構(gòu))作出裁決,糾紛各方都有義務(wù)執(zhí)行該裁決的一種解決糾紛的方式。
根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定,該法的調(diào)整范圍僅限于民商事仲裁,即“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)糾紛”;勞動爭議仲裁等不受《仲裁法》的調(diào)整,依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議等不能仲裁。
仲裁的基本特點(diǎn)如下:
(1)自愿性。
(2)專業(yè)性。
(3)獨(dú)立性。
(4)保密性。
(5)快捷性。
(6)裁決在國際上得到承認(rèn)和執(zhí)行。
4.訴訟
民事訴訟是指人民法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下,以審理、裁判、執(zhí)行等方式解決民事糾紛的活動,以及由此產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。訴訟參與人包括原告、被告、第三人、證人、鑒定人、勘驗(yàn)人等。
在我國,《民事訴訟法》是調(diào)整和規(guī)范法院及訴訟參與人的各種民事訴訟活動的基本法律。民事訴訟的基本特征是:
(1)公權(quán)性。
(2)程序性。
(3)強(qiáng)制性。
三、行政糾紛的法律解決途徑
行政糾紛的法律解決途徑主要有兩種,即行政復(fù)議和行政訴訟。
1.行政復(fù)議
行政復(fù)議是公民、法人或其他組織(作為行政相對人)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,依法請求法定的行政復(fù)議機(jī)關(guān)審查該具體行政行為的合法性、適當(dāng)性,該復(fù)議機(jī)關(guān)依照法定程序?qū)υ摼唧w行政行為進(jìn)行審查,并作出行政復(fù)議決定的法律制度。
行政復(fù)議的基本特點(diǎn)是:(1)提出行政復(fù)議的,必須是認(rèn)為行政機(jī)關(guān)行使職權(quán)的行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人和其他組織;(2)當(dāng)事人提出行政復(fù)議,必須是在行政機(jī)關(guān)已經(jīng)作出行政決定之后,如果行政機(jī)關(guān)尚未作出決定,則不存在復(fù)議問題。復(fù)議的任務(wù)是解決行政爭議,而不是解決民事或其他爭議;(3)當(dāng)事人對行政機(jī)關(guān)的行政決定不服,只能按照法律規(guī)定向有行政復(fù)議權(quán)的行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議;(4)行政復(fù)議以書面審查為主,以不調(diào)解為原則。行政復(fù)議的結(jié)論作出后,即具有法律效力。只要法律未規(guī)定復(fù)議決定為終局裁決的,當(dāng)事人對復(fù)議決定不服的,仍可以按《行政訴訟法》的規(guī)定,向人民法院提請?jiān)V訟。
2.行政訴訟
行政訴訟的主要特征是:(1)行政訴訟是法院解決行政機(jī)關(guān)實(shí)施具體行政行為時與公民、法人或其他組織發(fā)生的爭議;(2)行政訴訟為公民、法人或其他組織提供法律救濟(jì)的同時,具有監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行政的功能;(3)行政訴訟的被告與原告是恒定的,即被告只能是行政機(jī)關(guān),原告則是作為行政行為相對人的公民、法人或其他組織,而不可能互易訴訟身份。
【命題考點(diǎn)】
建設(shè)工程糾紛的主要種類;民事糾紛的法律解決途徑;行政糾紛的法律解決途徑。
【分析預(yù)測】
(1)判斷具體的建設(shè)工程糾紛屬于哪一類糾紛。
(2)民事糾紛的解決是否符合民事糾紛的法律解決途徑。
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【考題回顧】
[2010年度考試真題]
關(guān)于和解的說法,錯誤的是( )。
A.和解可以發(fā)生在民事訴訟的任何階段
B.當(dāng)事人在申請仲裁或提起民事訴訟后仍然可以和解
C.和解協(xié)議具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力
D.當(dāng)事人和解后可以請求法院調(diào)解,制作調(diào)解書
【答案】C 本題考核的是和解的內(nèi)容。和解可以在民事糾紛的任何階段進(jìn)行,無論是否已經(jīng)進(jìn)入訴訟或仲裁程序,只要終審裁判未生效或者仲裁裁決未作出,當(dāng)事人均可自行和解。和解也可與仲裁、訴訟程序相結(jié)合:當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議的,已提請仲裁的,可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書或調(diào)解書;已提起訴訟的,可以請求法庭在和解協(xié)議基礎(chǔ)上制作調(diào)解書,或者由當(dāng)事人雙方達(dá)成和解協(xié)議,由法院記錄在卷。需要注意的是,和解達(dá)成的協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行力,在性質(zhì)上仍屬于當(dāng)事人之間的約定。
[2009年度考試真題]
以下各項(xiàng)糾紛中,屬于《仲裁法》調(diào)整范圍的是( )。
A.某建筑公司與某設(shè)備安裝公司之間的借款合同糾紛
B.村民王某與村委會的耕地承包合同糾紛
C.某施工單位和某商品混凝土廠家的供貨合同糾紛
D.建設(shè)單位和施工單位之間的施工合同糾紛
E.鋼筋工趙某和所供職施工單位之間的勞動糾紛
【答案】ACD 本題考核的是《仲裁法》的調(diào)整范圍?!吨俨梅ā返恼{(diào)整范圍僅限于民商事仲裁,即“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)糾紛”仲裁,勞動爭議仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛仲裁不受《仲裁法》的調(diào)整。
[2007年度考試真題]
1.施工單位與物資供應(yīng)單位因采購的防水材料質(zhì)量問題發(fā)生爭議,雙方多次協(xié)商,但沒有達(dá)成和解,則關(guān)于此爭議的處理,下列說法中,正確的是( )。
A.雙方依仲裁協(xié)議申請仲裁后,仍可以和解
B.如果雙方在申請仲裁后達(dá)成了和解協(xié)議,該和解協(xié)議即具有法律強(qiáng)制執(zhí)行力
C.如果雙方通過訴訟方式解決爭議,不能再和解
D.如果在人民法院執(zhí)行中,雙方當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議,則原判決書終止執(zhí)行
【答案】A 和解無法律強(qiáng)制執(zhí)行力;即使在申請仲裁或訴訟后也可以進(jìn)行和解;和解可以發(fā)生在民事訴訟的任何階段;在人民法院執(zhí)行中,雙方當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議,則產(chǎn)生結(jié)束執(zhí)行程序的效力,如果一方當(dāng)事人不履行和解協(xié)議或反悔的,對方當(dāng)事人可以申請法院按照原生效的法律文書強(qiáng)制執(zhí)行。
2.下列關(guān)于仲裁與訴訟特點(diǎn)的表述,正確的有( )。
A.仲裁的程序相對靈活,訴訟的程序較嚴(yán)格
B.仲裁以不公開審理為原則,訴訟則以不公開審理為例外
C.仲裁實(shí)行一裁終局制,訴訟實(shí)行兩審終審制
D.仲裁機(jī)構(gòu)由雙方協(xié)商確定,管轄人民法院則不能由雙方約定
E.仲裁和訴訟是兩種獨(dú)立的爭議解決方式
【答案】ABCE 協(xié)議管轄的制度,是指合同當(dāng)事人在糾紛發(fā)生前后,在法律允許的范圍內(nèi),以書面形式約定案件的管轄法院。協(xié)議管轄僅適用于合同糾紛。
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【典型習(xí)題】
1.下列關(guān)于解決合同糾紛方式的說法中,正確的是( )。
A.對仲裁裁決不服可以再向人民法院起訴
B.協(xié)商是解決糾紛的重要方式,和解協(xié)議具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力
C.當(dāng)事人可以經(jīng)調(diào)解程序解決合同爭議
D.對法院一審判決不服,可向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁
2.下列民事糾紛中,屬于人身關(guān)系民事糾紛的是( )。
A.繼承權(quán)糾紛
B.工程監(jiān)理合同糾紛
C.工程設(shè)計合同糾紛
D.損害賠償糾紛
3.有關(guān)行政復(fù)議基本特點(diǎn)的表述中,有誤的是( )。
A.當(dāng)事人提出行政復(fù)議,必須是在行政機(jī)關(guān)作出行政決定之前
B.當(dāng)事人對行政機(jī)關(guān)的行政決定不服,只能按照法律規(guī)定向有行政復(fù)議權(quán)的行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議
C.行政復(fù)議以書面審查為主,以不調(diào)解為原則。行政復(fù)議的結(jié)論作出后,即具有法律效力
D.提出行政復(fù)議的,必須是認(rèn)為行政機(jī)關(guān)行使職權(quán)的行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人和其他組織
4.在建設(shè)工程領(lǐng)域,行政機(jī)關(guān)易引發(fā)行政糾紛的具體行政行為主要有( )。
A.行政許可
B.行政裁決
C.行政處罰
D.行政處分
E.行政獎勵
5.民事訴訟的基本特征包括( )。
A.公權(quán)性
B.強(qiáng)制性
C.任意性
D.程序性
E.保密性
6.行政機(jī)關(guān)的行政行為的特征體現(xiàn)在( )。
A.行政行為是執(zhí)行法律的行為
B.行政行為具有一定的裁量性
C.行政行為以有償為原則,以無償為例外
D.行政行為是以國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的,帶有強(qiáng)制性
E.行政主體在實(shí)施行政行為時具有單方意志性,不必與行政相對方協(xié)商或征得其同意,便可依法自主做出
【答案】1.C 2.A 3.A 4.ABCE 5.ABD 6.ABDE
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