2013年一級建造師《法規(guī)》重點內(nèi)容解析(92)
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2013年一級建造師報名專題丨一級建造師重點內(nèi)容解析匯總
1Z302020 合同的訂立
合同訂立，在合同法中具有重要意義。合同訂立解決的是合同是否存在的問題，如果合同不存在，也就談不上合同履行等問題;盡管合同訂立并不意味著合同生效，但二者密切聯(lián)系，合同訂立是合同生效的前提。合同訂立需要如下條件：
(1)訂約主體需要雙方或者多方當(dāng)事人;
(2)經(jīng)過要約與承諾;
(3)訂約當(dāng)事人對主要條款達(dá)成一致。其中要約、承諾在合同訂立上具有決定性意義。
合同訂立過程中可能存在一方當(dāng)事人違背誠實信用原則的行為而導(dǎo)致另一方當(dāng)事人信賴?yán)娴膿p失。為了有效維護(hù)自身的合法權(quán)益，需要掌握關(guān)于締約過失責(zé)任的規(guī)定。
[重點解析]
理解合同訂立與合同生效的聯(lián)系和區(qū)別。合同訂立僅僅表示合同當(dāng)事人就合同的內(nèi)容達(dá)成了一致意見，不一定就會馬上生效。因為當(dāng)事人可能會約定生效的條件，或者法律規(guī)定了生效的條件，該條件不具備的情況下，合同不生效。所以說，合同訂立是合同生效的前提條件。
1Z302021 掌握要約
一、要約的概念
(一)要約的概念
《合同法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：
1.內(nèi)容具體確定;
2.表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！?/P>
(二)要約的構(gòu)成要件
1.要約是由特定人作出的意思表示
要約人如果不特定，則受要約人無法對之作出承諾，也就無法與之簽訂合同。這樣的意思表示就不能稱得上是要約。例如，某承包商在街頭見到一張出售建筑材料的廣告，但是廣告上面并沒有材料供應(yīng)商的姓名、地址和聯(lián)系方式，則即使該承包商計劃購買這批材料，也由于無法找到材料供應(yīng)商而不能簽訂購買材料的合同。
所以，無法確定要約人的要約就不能稱得上要約。
2.要約必須具有訂立合同的意思表示
由于要約一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。因此，沒有訂立合同意圖的意思表示不能是要約。例如，某承包商與某材料供應(yīng)商聚會，交談之中，材料供應(yīng)商向承包商介紹了自己目前存有大量的建筑材料，并對該批材料的性能進(jìn)行了詳細(xì)地描述。這不能認(rèn)為是要約，因為材料供應(yīng)商并沒有將這批材料出售給承包商的意圖。
所以，沒有訂立合同意圖的意思表示也不能稱得上是要約。
3.要約必須向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出
要約只有發(fā)出，才能喚起受要約人的承諾。如果沒有發(fā)出要約，受要約人就無從知道要約的內(nèi)容，自然也就無法作出承諾。
受要約人必須是要約人希望與之訂立合同的人?？梢允翘囟ǖ娜耍部梢允遣惶囟ǖ娜?。例如，某投標(biāo)人計劃對某開發(fā)商的建設(shè)項目進(jìn)行投標(biāo)，但是在投遞標(biāo)書的時候卻誤將標(biāo)書送給了另一個開發(fā)商。盡管要約已經(jīng)發(fā)出，但是由于該受要約人不是要約人希望與之簽訂合同的受要約人，因此，該要約不發(fā)生法律效力。
所以，受要約人錯誤的要約也不能稱得上是要約。
4.要約的內(nèi)容必須具體明確
這是《合同法》對要約的明確規(guī)定。如果要約的內(nèi)容不具體明確，受要約人就無法對之作出承諾。如果受要約人對之進(jìn)行了補(bǔ)充修改而做出了承諾，就要認(rèn)為受要約人對要約的內(nèi)容進(jìn)行了實質(zhì)性變更，其承諾也就不能是承諾了。
所以，要約的內(nèi)容不明確的要約也不能稱得上是要約，而僅能視為要約邀請。
[重點解析]
1.要約與承諾，是當(dāng)事人訂立合同必經(jīng)的程序。
2.合同訂立的方式是要約、承諾;而合同訂立的形式則包括口頭、書面和其他形式。
3.注意掌握要約的概念。
4.注意掌握要約應(yīng)當(dāng)滿足的兩個要件。
二、要約的生效
要約的生效是指要約開始發(fā)生法律效力。自要約生效起，其一旦被有效承諾，合同即告成立。
《合同法》第16條規(guī)定：“要約到達(dá)受要約人時生效?！?/P>
要約可以以書面形式作出，也可以以口頭對話形式，而書面形式包括了信函、電報、傳真、電子郵件等數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。除法律明確規(guī)定外，要約人可以視具體情況自主選擇要約的形式。
生效的情形具體可表現(xiàn)為：
(1)口頭形式的要約自受要約人了解要約內(nèi)容時發(fā)生效力;
(2)書面形式的要約自到達(dá)受要約人時發(fā)生效力;
(3)采用數(shù)據(jù)電子文件形式的要約，當(dāng)收件人指定特定系統(tǒng)接收電文的，自該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間(視為到達(dá)時間)，該要約發(fā)生效力;若收件人未指定特定系統(tǒng)接收電文的，自該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時間(視為到達(dá)時間)，該要約發(fā)生效力。
[重點解析]
1.理解要約生效的含義，即要約發(fā)生了法律效力。
2.掌握《合同法》笫16條。并且要具體掌握不同的情形下如何確定要約生效。
三、要約的撤回與要約的撤銷
要約的撤回，指在要約發(fā)生法律效力之前，要約人使其不發(fā)生法律效力而取消要約的行為。
《合同法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人?！?/P>
要約的撤銷，指在要約發(fā)生法律效力之后，要約人使其喪失法律效力而取消要約的行為。
《合同法》第18條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人?！?/P>
為了保護(hù)當(dāng)事人的利益，《合同法》第19條同時規(guī)定了有下列情形之一的，要約不得撤銷：
(1)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;
(2)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。
要約的撤回與要約的撤銷都是否定了已經(jīng)發(fā)出去的要約。其區(qū)別在于;要約的撤回發(fā)生在要約生效之前，而要約的撤銷則是發(fā)生在要約生效之后。
[重點解析]
1.從表現(xiàn)形式上看，要約撤回發(fā)生在要約到達(dá)(或剛剛到達(dá))受要約人之前，而要約撤銷則發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)受要約人，受要約人尚未發(fā)出承諾通知之前。兩者的實質(zhì)，區(qū)別在于：前者是在要約尚未生效(或剛剛生效)時發(fā)生的，而后者則是在要約生效后，受要約人發(fā)出承諾通知前。
2.對于要約不得撤銷的兩類情形，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確記憶。特別是注意第二項，要求受要約人不僅得“有理由認(rèn)為要約不可撤銷”，而且要求“已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作”。兩個并列條件缺一不可。
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