2013年法規(guī)考點：調解、和解制度與爭議評審

更新時間：2013-08-12 09:38:19 來源：|0

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摘要 2013年法規(guī)考點：調解、和解制度與爭議評審

　　2013年一建各科目教材解讀匯總

1Z308000 解決建設工程糾紛法律制度

命題考點四調解、和解制度與爭議評審

　　【教材解讀】

　　一、調解的規(guī)定

　　1.人民調解

　　1)人民調解的原則和人員機構

　　人民調解的基本原則是：(1)當事人自愿原則;(2)當事人平等原則;(3)合法原則;(4)尊重當事人權利原則。

　　人民調解的組織形式是人民調解委員會?！度嗣裾{解法》規(guī)定，人民調解委員會是村民委員會和居民委員會下設的調解民間糾紛的群眾性自治組織，在人民政府和基層人民法院指導下進行工作。人民調解委員會由3～9人組成，設主任1人，必要時可以設副主任若干人。人民調解員由人民調解委員會委員和人民調解委員會聘任的人員擔任。人民調解員應當具備的基本條件是： (1)公道正派; (2)熱心人民調解工作; (3)具有一定文化水平;(4)有一定的法律知識和政策水平;(5)成年公民。

　　2)人民調解的程序和調解協(xié)議

　　人民調解應當遵循的程序主要是：(1)當事人申請調解;(2)人民調解委員會主動調解;(3)指定調解員或由當事人選定調解員進行調解;(4)達成協(xié)議;(5)調解結束。

　　經(jīng)人民調解委員會調解達成調解協(xié)議的。可以制作調解協(xié)議書。當事人認為無需制作調解協(xié)議的，可以采取口頭協(xié)議的方式，人民調解員應當記錄協(xié)議內容。經(jīng)人民調解委員會調

　　解達成的調解協(xié)議具有法律約束力，當事人應當按照約定履行。當事人就調解協(xié)議的履行或者調解協(xié)議的內容發(fā)生爭議的，一方當事人可以向法院提起訴訟。

　　2.行政調解

　　行政調解分為兩種： (1)基層人民政府，即鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府對一般民間糾紛的調解。(2)國家行政機關依照法律規(guī)定對某些特定民事糾紛或經(jīng)濟糾紛或勞動糾紛等進行的調解。行政調解屬于訴訟外調解。行政調解達成的協(xié)議也不具有強制約束力。

　　3.仲裁調解

　　仲裁庭在作出裁決前，可以先行調解。當事人自愿調解的，仲裁庭應當調解。調解不成的，應當及時作出裁決。調解達成協(xié)議的，仲裁庭應當制作調解書或者根據(jù)協(xié)議的結果制作裁決書。調解書與裁決書具有同等法律效力。調解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即發(fā)生法律效力。在調解書簽收前當事人反悔的，仲裁庭應當及時作出裁決。

　　4.法院調解

　　1)調解方法《民事訴訟法》規(guī)定，人民法院進行調解，可以由審判員一人主持，也可以由合議庭主持，并盡可能就地進行。人民法院進行調解，可以用簡便方式通知當事人、證人到庭。

　　人民法院進行調解，可以邀請有關單位和個人協(xié)助。被邀請的單位和個人，應當協(xié)助人民法院進行調解。

　　2)調解協(xié)議

　　調解達成協(xié)議，必須雙方自愿，不得強迫。調解協(xié)議的內容不得違反法律規(guī)定。

　　調解達成協(xié)議，人民法院應當制作調解書。調解書應當寫明訴訟請求、案件的事實和調解結果。調解書由審判員、書記員署名，加蓋人民法院印章，送達雙方當事人。調解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即具有法律效力。

　　但是，下列案件調解達成協(xié)議，人民法院可以不制作調解書：(1)調解和好的離婚案件;(2)調解維持收養(yǎng)關系的案件;(3)能夠即時履行的案件;(4)其他不需要制作調解書的案件。

　　調解未達成協(xié)議或者調解書送達前一方反悔的，人民法院應當及時判決。

　　5.專業(yè)機構調解

　　專業(yè)機構調解是當事人在發(fā)生爭議前或爭議后，協(xié)議約定由指定的具有獨立調解規(guī)則的機構按照其調解規(guī)則進行調解。所謂調解規(guī)則，是指調解機構、調解員以及調解當事人之間在調解過程中所應遵守的程序性規(guī)范。

　　二、和解的規(guī)定

　　和解與調解的區(qū)別在于：和解是當事人之間自愿協(xié)商，達成協(xié)議，沒有第三人參加，而調解是在第三人主持下進行疏導、勸說，使之相互諒解，自愿達成協(xié)議。

　　1.和解的類型

　　(1)訴訟前的和解。

　　(2)訴訟中的和解。

　　(3)執(zhí)行中的和解。

　　(4)仲裁中的和解。

　　2.和解的效力

　　和解達成的協(xié)議不具有強制約束力，如果一方當事人不按照和解協(xié)議執(zhí)行，另一方當事人不可以請求人民法院強制執(zhí)行，但可以向法院提起訴訟，也可以根據(jù)約定申請仲裁。

　　法院或仲裁庭通過對和解協(xié)議的審查，對于意思真實而又不違反法律強制性或禁止性規(guī)定的和解協(xié)議予以支持，也可以支持遵守協(xié)議方要求違反協(xié)議方就不執(zhí)行該和解協(xié)議承擔違約責任的請求。但是，對于一方非自愿作出的或違反法律強制性或禁止性規(guī)定的和解協(xié)議不予支持。

　　三、爭議評審機制的規(guī)定

　　采用爭議評審的方式，有利于及時化解爭議，防止爭議擴大與拖延而造成不必要的損失或浪費，保障建設工程的順利進行。

　　1.我國爭議評審制度的實踐

　　在我國，爭議評審制度的運用還較少，只有一些世界銀行貸款項目如二灘水電站工程項目、黃河小浪底水利樞紐項目、萬家寨水利工程項目、昆明掌鳩河引水供水工程等運用了爭議評審機制，均取得良好效果。

　　2.我國對爭議評審的規(guī)定

　　《中華人民共和國標準施工招標文件》中規(guī)定，采用爭議評審的，發(fā)包人和承包人應在開工日后的28 d內或在爭議發(fā)生后，協(xié)商成立爭議評審組。爭議評審組由有合同管理和工程實踐經(jīng)驗的老師組成。

　　發(fā)包人和承包人接受評審意見的，由監(jiān)理人根據(jù)評審意見擬定執(zhí)行協(xié)議。經(jīng)爭議雙方簽字后作為合同的補充文件，并遵照執(zhí)行。發(fā)包人或承包人不接受評審意見，并要求提交仲裁或提起訴訟的，應在收到評審意見后的14 d內將仲裁或起訴意向書面通知另一方，并抄送監(jiān)理人。但在仲裁或訴訟結束前應暫按總監(jiān)理工程師的確定執(zhí)行。

　　【命題考點】

　　人民調解;仲裁調解;法院調解;和解的類型;爭議評審機構的規(guī)定。

　　【分析預測】

　　(1)判斷人民調解的程序和調解協(xié)議是否符合有關規(guī)定。

　　(2)分析和解的效力。

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