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中級經(jīng)濟法考試:模擬綜合題答案解析

更新時間:2009-10-19 15:27:29 來源:|0 瀏覽0收藏0

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  綜合題。(本類題共1題,共10分)

  【案例】本題考核普通合伙企業(yè)、合同法律制度、擔(dān)保法律制度內(nèi)容

  2005年6月,甲、乙、丙、丁擬設(shè)立一普通合伙企業(yè),并訂立了一份合伙協(xié)議,部分內(nèi)容如下:(1)甲的出資為現(xiàn)金1萬元;(2)乙的出資為現(xiàn)金5萬元,于合伙企業(yè)成立后半年內(nèi)繳付;(3)丙的出資為作價8萬元的房屋一棟,不辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù),且丙保留對該房屋的處分權(quán);(4)丁以勞務(wù)作價5萬元出資;(5)合伙企業(yè)的經(jīng)營期限,于合伙企業(yè)成立滿1年時再協(xié)商確定。

  2005年9月,合伙企業(yè)成立。2005年12月,因丙外出采購無法聯(lián)系,乙經(jīng)甲、丁同意,以自己在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額為其弟弟的公司提供質(zhì)押保證。2006年2月,甲違反合伙企業(yè)的內(nèi)部規(guī)定,越權(quán)代表合伙企業(yè)與某紡織公司簽訂一份標(biāo)的額為2萬元的供銷合同,并在簽訂時與該公司的代理人私自串通加價,加價部分二人私分。

  2006年4月,乙私自將擁有合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給丙,乙將此事通知甲和丁后,甲不同意。2006年5月,合伙企業(yè)為某關(guān)系戶提供一般保證,結(jié)果債權(quán)人在債務(wù)人逾期未付款時,直接要合伙企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任,合伙企業(yè)拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

  問題:

  (1)逐項分析該合伙協(xié)議的內(nèi)容是否合法?說明理由。

  【答案】①甲和丁以現(xiàn)金和勞務(wù)出資合法。根據(jù)規(guī)定,合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資,也可以用勞務(wù)出資;合伙人以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資,需要評估作價的,可以由全體合伙人協(xié)商確定,也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)評估。合伙人以勞務(wù)出資的,其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定,并在合伙協(xié)議中載明。

 ?、谝业某鲑Y于合伙企業(yè)成立后半年內(nèi)繳付合法。根據(jù)規(guī)定,設(shè)立合伙企業(yè),應(yīng)當(dāng)有各合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資。即合伙人可以實際一次性繳付出資,也可以“認(rèn)繳”的形式分期出資。

 ?、郾某鲑Y不合法。根據(jù)規(guī)定,合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限,履行出資義務(wù);以非貨幣財產(chǎn)出資的,依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定,需要辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的,應(yīng)當(dāng)依法辦理。丙以房屋出資,但不辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù),且保留對該房屋的處分權(quán),則該房屋并未成為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。

  ④合伙企業(yè)未約定經(jīng)營期限合法。根據(jù)規(guī)定,合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的事項中并不包括合伙企業(yè)的經(jīng)營期限,合伙企業(yè)經(jīng)營期限并不一定要在合伙企業(yè)成立時確定。

  (2)乙的出質(zhì)行為是否有效?說明理由。

  【答案】乙的行為無效?!逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定,合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的,須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意,合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的,其行為無效,由此給其他合伙人造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

  (3)合伙企業(yè)與紡織公司之間簽訂的合同是否有效?說明理由。

  【答案】合伙企業(yè)與紡織公司之間簽訂的合同為部分有效部分無效合同。因為紡織公司為外部善意的第三人,合伙企業(yè)內(nèi)部對甲的權(quán)利限制不得對抗外部善意的第三人。但是甲與紡織公司代理人私自串通加價部分無效,因為這屬于損害第三方利益的合同。根據(jù)《合同法》規(guī)定,合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。

  (4)乙將擁有合伙企業(yè)財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給丙的行為是否合法?說明理由。

  【答案】乙的轉(zhuǎn)讓行為合法。《合伙企業(yè)法》規(guī)定,合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時,應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。即合伙人之間轉(zhuǎn)讓持有的合伙企業(yè)財產(chǎn)份額時,無須其他合伙人同意。

  (5)合伙企業(yè)拒絕債權(quán)人的要求是否合法?說明理由。

  【答案】合伙企業(yè)拒絕債權(quán)人的要求合法。因為合伙企業(yè)提供的擔(dān)保屬于一般保證,根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定,一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán),在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁,并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前,對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

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