2009年中級(jí)經(jīng)濟(jì)法學(xué)習(xí)第二章復(fù)習(xí)指導(dǎo)七

　　二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)(重點(diǎn))

　　(一)股東會(huì)(P56)

　　1、股東會(huì)的職權(quán)

　　(1)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃。

　　【解釋】決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案屬于董事會(huì)的職權(quán)。

　　(2)選舉和更換由“非職工代表”擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)。

　　【解釋1】所有的監(jiān)事會(huì)均由股東代表和職工代表組成，職工代表由職工自己選舉和更換。因此，股東會(huì)(股東大會(huì))只能選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，而非全部監(jiān)事。

　　【解釋2】由兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會(huì)成員中必須包括職工代表，職工董事由職工自己選舉和更換。因此，其股東會(huì)只能選舉和更換由股東代表出任的董事。

　　(3)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告。

　　(4)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告。

　　(5)審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案。

　　(6)審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。

　　(7)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議。

　　(8)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議。

　　(9)對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議。

　　(10)修改公司章程。

　　【解釋】原《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)決議通過(guò);新《公司法》刪掉了該項(xiàng)職權(quán)。

　　2、股東會(huì)的會(huì)議制度(重點(diǎn))

　　(1)首次股東會(huì)會(huì)議由“出資最多”的股東召集和主持。

　　(2)以后的股東會(huì)會(huì)議

　?、俟驹O(shè)立董事會(huì)的，由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。董事長(zhǎng)不能或者不履行職責(zé)的，由副董事長(zhǎng)主持;副董事長(zhǎng)不能或者不履行職責(zé)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

　　②公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。

　　③董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司監(jiān)事召集和主持;監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表10%以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

　　(3)臨時(shí)股東會(huì)的召開(kāi)條件

　　①代表10%以上表決權(quán)的股東提議召開(kāi)

　?、?/3以上的董事提議召開(kāi)

　?、郾O(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司監(jiān)事提議召開(kāi)

　　(4)股東會(huì)的特別決議。下列決議必須經(jīng)全部“代表”三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)：

　?、傩薷墓菊鲁?/P>

　?、谠黾踊蛘邷p少注冊(cè)資本的決議

　　③公司合并、分立、解散

　?、茏兏拘问?/P>

　　【解釋】(1)有限責(zé)任公司股東會(huì)的特別決議必須經(jīng)“全部”表決權(quán)的2/3以上通過(guò);

　　(2)股份有限公司股東大會(huì)的特別決議由“出席會(huì)議”的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

　　(二)董事會(huì)

　　1、董事會(huì)的組成

　　(1)有限責(zé)任公司董事會(huì)由3一13人組成。

　　【解釋】股份有限公司的董事會(huì)由5―19人組成，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)董事會(huì)為3人以上。

　　(2)兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會(huì)成員中“應(yīng)當(dāng)”包括職工代表;其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中也可以有職工代表(也可以沒(méi)有)。董事會(huì)中的職工代表由職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

　　(3)董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，“可以”設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

　　【相關(guān)鏈接】(1)股份有限公司的董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)“選舉”產(chǎn)生;國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)“指定”。 (2)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生;中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由合作章程規(guī)定。

　　(4)董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)3年，連選可以連任。董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)(3人)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。

　　(5)股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會(huì)，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

　　2、董事會(huì)的職權(quán)

　　董事會(huì)的一般職權(quán)是“制訂方案”，提交股東會(huì)表決通過(guò);董事會(huì)有權(quán)直接“決定”的事項(xiàng)包括：

　　(1)決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案

　　(2)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置

　　(3)聘任或者解聘公司經(jīng)理;根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定其報(bào)酬事項(xiàng)

　　【解釋】公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人三個(gè)職務(wù)由董事會(huì)任免，其他管理人員由總經(jīng)理任免。

　　(4)制定公司的基本管理制度

　　【解釋】制定公司的具體規(guī)章屬于經(jīng)理的職權(quán)。

　　(三)經(jīng)理

　　根據(jù)新《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司“可以”設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。

　　因此，經(jīng)理不再是必設(shè)機(jī)構(gòu)而成為選設(shè)機(jī)構(gòu)，公司章程可以規(guī)定不設(shè)經(jīng)理，而設(shè)總裁、首席執(zhí)行官等職務(wù)。

　　(四)監(jiān)事會(huì)

　　l、監(jiān)事會(huì)的組成

　　(1)有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)的，其成員不得少于3人。監(jiān)事會(huì)應(yīng)：與包括股東代表和職工代表，其中職工代表的比例不得低于l/3。職工代表由職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

　　(2)監(jiān)事會(huì)設(shè)主席1人，由“全體”監(jiān)事“過(guò)半數(shù)”選舉產(chǎn)生。

　　(3)股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1―2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。

　　(4)董事、高級(jí)管理人員(經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人)不得兼任監(jiān)事(重點(diǎn))。

　　【解釋】原《公司法》中不包括副經(jīng)理。

　　(5)監(jiān)事任期為3年，連選可以連任。監(jiān)事任期屆滿未及時(shí)改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職責(zé)。

　　【相關(guān)鏈接】董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)三年，連選可以連任。董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)(3人)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。

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