2012年《中級經(jīng)濟法基礎(chǔ)》考前精講習(xí)題第二章(10)

　　第十節(jié) 公司合并、分立、增資和減資

　　1、通知債權(quán)人。(P76)

　　公司應(yīng)當(dāng)自作出(合并、減資)決議之日起l0日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起“45日內(nèi)”可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

　　提示：減少注冊資本、合并、分立：自公告之日起“45日”后申請工商變更登記。

　　2、債權(quán)、債務(wù)的承擔(dān)

　　(2)公司合并時，合并各方的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

　　(2)公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。

　　第十一節(jié) 公司解散和清算

　　一、公司解散(P78)

　　【例題】甲為持有某有限責(zé)任公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，在某些事由下，若公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，且通過其他途徑又不能解決的，甲提起解散公司訴訟時，人民法院應(yīng)予受理，下列選項中，屬于上述“某些事由”的有( )

　　A、公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)的

　　B、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照未進行清算的

　　C、公司持續(xù)2年以上無法召開股東會，且經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的

　　D、公司董事長期沖突，且無法通過股東會解決，致使公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的

　　答案：CD

　　解析：(1)單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第183條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：公司持續(xù)2年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的;股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)2年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的;公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的;經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。(2)股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。A B選項不屬于前述法定事由。

　　二、公司解散時的清算

　　1、清算組(P79)

　　(1)公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組。

　　(2)有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

　　(3)有下列情形之一，債權(quán)人申請人民法院指定清算組進行清算時，人民法院應(yīng)予受理：

　　① 公司解散逾期不成立清算組進行清算的;② 雖然成立清算組但故意拖延清算的;③ 違法清算可能嚴重損害債權(quán)人或者股東利益的。

　　提示：具有上述情形，債權(quán)人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的，人民法院應(yīng)予受理。

　　(4)人民法院受理公司清算案件，清算組成員可以從下列人員或者機構(gòu)中產(chǎn)生：

　?、?公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員;② 依法設(shè)立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu);③ 依法設(shè)立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

　　(5) 清算組在清算期間行使下列職權(quán)：

　　(一)清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單;(二)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;(三)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);(四)清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;(五)清理債權(quán)、債務(wù);(六)處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn);(七)代表公司參與民事訴訟活動。

　　2、債權(quán)登記

　　(1)清算組應(yīng)當(dāng)自“成立”之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報債權(quán)。

　　(2)債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報債權(quán)，在公司清算程序終結(jié)前補充申報的，清算組應(yīng)予登記。債權(quán)人補充申報的債權(quán)，可以在公司尚未分配的財產(chǎn)中依法清償。清算程序終結(jié)，是指清算報告經(jīng)股東(大)會或者人民法院確認完畢。

　　(3)清算組未按照規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償，清算組成員對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　提示：合并、減資應(yīng)當(dāng)自作出決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于“30日”內(nèi)在報紙上公告;債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

　　3、清算

　　(1)清算方案應(yīng)當(dāng)報股東大會或者人民法院確認。

　　(2)清算組執(zhí)行未經(jīng)確認的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失，公司、股東或者債權(quán)人有權(quán)要求清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　(3)公司解散時，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)。

　　(4)清算組如發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。

　　(5)人民法院指定的清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單時，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，可以與債權(quán)人協(xié)商制訂有關(guān)債務(wù)清償方案。債務(wù)清償方案“經(jīng)全體債權(quán)人確認”且不損害其他利害關(guān)系人利益的，人民法院可依清算組的申請裁定予以認可。

　　4、清償債務(wù)(P80)

　　公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

　　5、公告公司終止

　　公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進行清算，債權(quán)人有權(quán)要求有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

　　提示：(1)因合并、分立而解散公司，因其債權(quán)債務(wù)由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼，在解散時不需要清算;(2)公司債權(quán)債務(wù)無人承繼的，在解散時應(yīng)當(dāng)清算。

　　【例題】公司解散時，應(yīng)當(dāng)依法成立清算組。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列有關(guān)公司解散、清算組成立及其職權(quán)的表述中，正確的有(　)。

　　A、有限責(zé)任公司股東會議決議解散的，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立由董事組成的清算組

　　B、在債權(quán)申報期間，清算組不得對債權(quán)人進行清償

　　C、清算組有權(quán)處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)

　　D、公司解散時，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)

　　答案：BCD

　　解析：(1)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用公司法若干問題的規(guī)定(二)》的規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始自行清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成，選項A錯誤;(2)在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進行清償，選項B正確;(3)公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金、繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，選項C正確;(4)公司解散時，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)，選項D正確。

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