會計(jì)職稱《中級經(jīng)濟(jì)法》精選例題：第五章第八節(jié)

　　同步精選例題練習(xí)

　　【例題?判斷題】某年2月1日，甲、乙雙方簽訂了一份買賣合同。合同約定甲方在6月30日將貨物運(yùn)至乙方，乙方于接到貨物后15天內(nèi)將貨款付給甲方。甲方按期將貨物通過火車發(fā)運(yùn)給乙方，但遲至9月底仍未收到乙方的貨款，后訴至法院。乙方在法庭上辯稱，由于8月份本地發(fā)洪水，致使自己無法履行合同義務(wù)，請求免除違約責(zé)任。乙方的理由可以成立，法院應(yīng)予支持。( )

　　【答案】×

　　【解析】根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。如果在乙方履行合同義務(wù)前發(fā)洪水;乙方能免除責(zé)任。

　　【例題?判斷題】當(dāng)事人在合同中既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金和定金條款追究違約方的責(zé)任。

　　【答案】×

　　【解析】根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，二者不能并用。

　　【例題?單選題】甲公司與乙公司簽訂一買賣合同，合同約定，甲公司須在1個月內(nèi)向乙公司提供200臺電視頻機(jī)，總價款100萬元。合同簽訂后，乙公司按約定向甲公司交付了定金20萬元。甲公司依約分兩批發(fā)運(yùn)電視機(jī)，不料，第一批100臺電視機(jī)在運(yùn)輸過程中遭遇泥石流，致使電視機(jī)全部毀損;第二批100臺電視機(jī)在運(yùn)輸過程中被甲公司的債權(quán)人丙強(qiáng)行扣押、變賣，最終，乙公司未能收到電視機(jī)，欲向甲公司主張定金責(zé)任。根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于甲公司定金責(zé)任承擔(dān)的表述中，正確的是( )。

　　A.甲公司無須承擔(dān)定金責(zé)任，因?yàn)闆]有交付電視機(jī)是不可抗力和第三人原因?qū)е碌?，甲公司沒有過錯

　　B.甲公司須承擔(dān)全部定金責(zé)任，因?yàn)榧坠具`反合同約定，未將電視機(jī)交付給乙公司

　　C.甲公司只須承擔(dān)一半定金責(zé)任，因?yàn)椴豢煽沽?dǎo)致的第一批100臺電視機(jī)未能交付，不適用定金罰則

　　D.甲公司只須承擔(dān)一半定金責(zé)任，因?yàn)榈谌嗽蛟斐傻牡诙?00臺電視機(jī)未能交付，不適用定金罰則

　　【答案】C

　　【解析】根據(jù)規(guī)定，因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人的過錯，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三人追償。本題中，甲公司提供的第一批電視機(jī)是因?yàn)椴豢煽沽?dǎo)致未能交付，不適用定金罰則，甲公司提供的第二批電視機(jī)是因?yàn)榈谌说脑驅(qū)е挛茨芙桓?，適用定金罰則。

　　【例題?綜合題】A股份有限公司(以下簡稱A公司)于2001年發(fā)起設(shè)立，2006年在上海證券交易所上市，注冊資本為1億元人民幣。截至2008年底，A公司資產(chǎn)總額為2億元人民幣。

　　1、2008年2月1日，A公司董事長黃某主持與某世界知名企業(yè)談判W合作項(xiàng)目。3月17日，雙方簽訂合作協(xié)議。當(dāng)晚，黃某建議其親屬陳某買入本公司股票。3月18日，在A公司召開的年度例會上，黃某宣布了公司與某世界知名企業(yè)合作的消息。3月21日，A公司就該重大事項(xiàng)向中國證監(jiān)會和上海證券交易所報(bào)告，并在中國證券報(bào)上予以公告。此后，A公司股票持續(xù)上漲。3月28日，黃某將其持有的A公司股票全部售出，獲得50萬元。

　　2、2008年4月，A公司為籌集W合作項(xiàng)目所需資金，向B銀行借款3 000萬元，期限為2年。雙方為此簽訂了抵押合同。抵押合同約定：A公司以其擁有的價值3 000萬元的生產(chǎn)設(shè)備為其借款提供抵押擔(dān)保;若A 公司到期不能償還借款，該生產(chǎn)設(shè)備歸B銀行所有。該抵押未辦理登記。

　　3、2009年1月，A公司召開股東大會。出席該次股東大會的股東所持的股份占A公司股份總數(shù)的40%，另有持有10%股份的股東書面委托代理人出席了會議。該次股東大會對所議事項(xiàng)的決議形成會議記錄。其中部分通過事項(xiàng)的表決情況如下：

　　(1)在審議公司為籌集W合作項(xiàng)目所需資金，董事會提出的向原股東配售5 000萬元的配股方案時，持有10%股份的股東在表決時棄權(quán);持有9%股份的股東在表決時投了反對票;持有10%股份的代理人在表決時根據(jù)授權(quán)投了贊成票;其余持有21%股份的股東在表決時均投了贊成票。

　　(2)在審議公司2009年為購買W合作項(xiàng)目所需的重要生產(chǎn)設(shè)備，計(jì)劃投資7 000萬元的事項(xiàng)時，持有15%股份的股東在表決時投了反對票;持有10%股份的股東在表決時棄權(quán);持有10%股份的代理人在表決時根據(jù)授權(quán)投了反對票;其余持有15%股份的股東在表決時均投了贊成票。

　　(3)在審議公司解聘某會計(jì)師事務(wù)所的事項(xiàng)時，持有5%股份的股東在表決時棄權(quán);持有5%股份的股東在表決時投了反對票;持有10%股份的代理人在表決時根據(jù)授權(quán)投了贊成票;其余持有30%股份的股東在表決時均投了贊成票。

　　要求：

　　根據(jù)《公司法》、《證券法》、《合同法》、《擔(dān)保法》等有關(guān)規(guī)定，分析并指出上述1、2、3事項(xiàng)中有哪些違法之處?并分別說明理由。

　　【答案及解析】

　　事項(xiàng)1不合法之處

　　(1)3月21日，A公司將該重大事項(xiàng)向中國證監(jiān)會和上海證券交易所報(bào)告并公告的做法不正確。

　　根據(jù)規(guī)定，發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)送臨時報(bào)告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。

　　本題中，3月18日A公司宣布合作的消息，該合作可能會對公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響，A公司應(yīng)立即報(bào)告并公告。

　　(2)黃某建議其親屬陳某買入本公司股票的行為不合法。根據(jù)規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。本題中，黃某屬于A公司內(nèi)幕信息的知情人，其向陳某建議買入公司股票的行為屬于內(nèi)幕交易行為，是違法的。

　　(3)黃某將其持有的A公司股票全部售出的行為違法。

　　根據(jù)規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%。

　　本題中，黃某作為A公司的董事長，將其持有的A公司股票“全部”售出的行為違法。

　　事項(xiàng)2不合法之處

　　(1)抵押合同約定將生產(chǎn)設(shè)備歸B銀行所有的約定不合法。

　　根據(jù)規(guī)定，抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。

　　本題中，A公司與B銀行約定A公司到期不能償還借款，該生產(chǎn)設(shè)備歸B銀行所有是不合法的。

　　(2)A公司與B銀行的抵押未辦理登記不符合法律規(guī)定。

　　根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，以企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記，辦理抵押登記的部門為財(cái)產(chǎn)所在地的工商行政管理部門。

　　本題中，由于A公司與B銀行的抵押未辦理登記，因此不符合法律規(guī)定。

　　【提示】這里題目要求按照《擔(dān)保法》的規(guī)定來解答，因此該問未按照《物權(quán)法》的規(guī)定進(jìn)行分析。

　　事項(xiàng)3不合法之處

　　(1)向原股東配售5000萬元的數(shù)額不符合規(guī)定。

　　根據(jù)規(guī)定，上市公司向原股東配售股份的，擬配售股份數(shù)量不超過本次配售前股本總額的30%。本題中，上市公司配售前注冊資本為1億元(股本總額)，其30%是3000萬元，因此向原股東配售5000萬元的數(shù)額不符合規(guī)定。

　　(2)持有21%股份的股東贊成即通過該決議的方式不合法。

　　根據(jù)規(guī)定，股份有限公司增加注冊資本的決議時，應(yīng)經(jīng)過出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過，

　　本題中，親自出席會議股東和代理出席會議的股東所持表決權(quán)共5000萬股(40%+10%)，特別決議通過的比例是3333.33萬股以上，而實(shí)際表決時僅有持31%(10%+21%)股份的股東投了贊成票，10000×31%==3100萬股，低于法定比例，因此該決議事項(xiàng)是不能通過的。

　　(3)公司2009年購買W合作項(xiàng)目所需的重要生產(chǎn)設(shè)備的決議通過不合法。

　　根據(jù)規(guī)定，上市公司1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　本題中，該購買資產(chǎn)的總額已經(jīng)超過了公司資產(chǎn)總值2億元的30%，因此應(yīng)該經(jīng)股東大會特別決議方式通過，但該事項(xiàng)通過的股東僅為15%(10000×15%==1500萬股)，未達(dá)到出席會議股東所持表決權(quán)的2/3，因此是不能通過的。

　　【例題?多選題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列關(guān)于不同種類違約責(zé)任相互關(guān)系的表述中，正確的有( )。

　　A.當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)

　　B.當(dāng)事人依法請求人民法院增加違約金后，又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持

　　C.當(dāng)事人既約違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以同時適用違約金和定金條款

　　D.當(dāng)事人執(zhí)行定金條款后不足以彌補(bǔ)所受損害的，仍可以請求賠償損失

　　【答案】ABD

　　【解析】根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，因此選項(xiàng)C錯誤。

    【考前分析】

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