2013年會計職稱《中級經濟法》：證券發(fā)行

　　一、證券發(fā)行的方式和類型

　　(一)證券發(fā)行的主要方式

　　1、上網定價發(fā)行;

　　2、上網詢價發(fā)行;

　　3、市值配售發(fā)行;

　　4、網上網下累計投標詢價發(fā)行，又稱詢價配售方式。

　　這種發(fā)行方式比較復雜，發(fā)行價格及網上與網下發(fā)行數量都是在申購日之后根據申購情況確定的。發(fā)行日，保薦機構給出申購價格區(qū)間，以及網上、網下的預計發(fā)行數量，最終的發(fā)行數量和發(fā)行價格需根據網上、網下的申購結果而定。這種方式已成為目前證券發(fā)行的主要方式。

　　(1)首次公開發(fā)行股票，應當通過向特定機構投資者(以下簡稱詢價對象)詢價的方式確定股票發(fā)行價格。

　　詢價對象是指符合該辦法規(guī)定條件的證券投資基金管理公司、證券公司、信托投資公司、財務公司、保險機構投資者、合格境外機構投資者，以及經中國證監(jiān)會認可的其他機構投資者。

　　(2)發(fā)行人及其主承銷商應當在刊登首次公開發(fā)行股票招股意向書和發(fā)行公告后向詢價對象進行推介和詢價，并通過互聯網向公眾投資者進行推介。

　　(3)詢價分為初步詢價和累計投標詢價。

　　發(fā)行人及其主承銷商應當通過初步詢價確定發(fā)行價格區(qū)間，在發(fā)行價格區(qū)間內通過累計投標詢價確定發(fā)行價格。

　　首次發(fā)行的股票在中小企業(yè)板上市的，發(fā)行人及其主承銷商可以根據初步詢價結果確定發(fā)行價格，不再進行累計投標詢價。

　　(4)上市公司發(fā)行證券，可以通過詢價的方式確定發(fā)行價格，也可以與主承銷商協(xié)商確定發(fā)行價格。上市公司發(fā)行證券的定價，應當符合中國證監(jiān)會關于上市公司證券發(fā)行的規(guī)定。

　　(二)證券發(fā)行的主要類型

　　1、公開發(fā)行和非公開發(fā)行

　　《證券法》規(guī)定，有下列情形之一的，為公開發(fā)行：

　　(1)向不特定對象發(fā)行證券;

　　(2)向累計超過200人的特定對象發(fā)行證券：

　　(3)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。

　　非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。

　　2、設立發(fā)行和增資發(fā)行

　　(1)設立發(fā)行

　　是指發(fā)行人為設立股份有限公司，而向社會投資者發(fā)行股票的行為。設立發(fā)行的法律結果為成立新的股份有限公司。

　　(2)增資發(fā)行

　　是指對已成立股份有限公司因生產經營需要，追加資本而發(fā)行股票的行為。增資發(fā)行的法律結果是擴大已有的公司規(guī)模。

　　3、直接發(fā)行和間接發(fā)行

　　(1)直接發(fā)行

　　又稱自辦發(fā)行，是指證券發(fā)行人不通過證券承銷機構，自行承擔風險，辦理發(fā)行事宜的發(fā)行方式。

　　(2)間接發(fā)行

　　又稱承銷發(fā)行，是指證券發(fā)行人委托證券承銷機構發(fā)行證券，并由證券承銷機構辦理證券發(fā)行事宜，承擔證券發(fā)行風險的行為。

　　4、議價發(fā)行和招標發(fā)行

　　(1)議價發(fā)行

　　是指由證券發(fā)行人與承銷人通過協(xié)商發(fā)行條件，向公眾投資者或股東發(fā)行證券的方式。協(xié)議內容包括發(fā)行數量、金額、價格、申請辦理發(fā)行手續(xù)、發(fā)行起止日期及對發(fā)行人的限制等。

　　(2)招標發(fā)行

　　是指證券發(fā)行人與證券承銷商之間以公開招標方式確定發(fā)行條件的發(fā)行方式。招標方式確定證券發(fā)行價格及其報酬率。這種方式常見于國債發(fā)行。

　　5、平價發(fā)行、溢價發(fā)行和折價發(fā)行

　　(1)平價發(fā)行

　　又稱面值發(fā)行或等價發(fā)行，是指證券發(fā)行時的發(fā)行價格與證券面值相同的發(fā)行方式。

　　(2)溢價發(fā)行

　　是指證券發(fā)行時發(fā)行價格是按某一時期(一般是指發(fā)行時期)金融證券市場的價格，或接近于當時金融證券市場的同類證券價格所確定的價格發(fā)行。

　　(3)折價發(fā)行

　　是指證券發(fā)行時其發(fā)行價格以低于證券制定的面額，或以貼現金額的發(fā)行方式。

　　我國《公司法》規(guī)定：“股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額?！?《證券法》規(guī)定：“股票發(fā)行采取溢價發(fā)行的，其發(fā)行價格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定?！?/P>

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　　【例題?多選題】下列屬于證券發(fā)行的主要類型的是( )。

　　A.公開發(fā)行和非公開發(fā)行

　　B.設立發(fā)行和增資發(fā)行

　　C.直接發(fā)行和間接發(fā)行

　　D.平價發(fā)行、溢價發(fā)行和折價發(fā)行

　　【答案】ABCD

　　【解析】上述4項均屬于證券發(fā)行的類型。

　　【例題?判斷題】某股份有限公司于3月至6月分三次向250家銀行、證券公司等金融機構發(fā)行公司債券1億元。這種發(fā)行不屬于公開發(fā)行。

　　【答案】×

　　【解析】根據《證券法》規(guī)定，向累計超過200人的特定對象發(fā)行證券，為公開發(fā)行。

　　二、股票的發(fā)行(注意有關時間、比例的法律規(guī)定)

　　(一)首次公開發(fā)行股票的條件

　　(發(fā)行條件：機構健全、持續(xù)盈利、財務真實、無前科劣跡)

　　1、法律條件(首先條件)

　　首次公開發(fā)行股票，應當符合《證券法》、《公司法》(募集設立)規(guī)定的條件。

　　(1)發(fā)起人符合法定人數;

　　(2)發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額;

　　(3)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定;

　　(4)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經創(chuàng)立大會通過;

　　(5)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構;

　　(6)有公司住所。

　　2、規(guī)章條件(首次公開發(fā)行股票的其他條件)

　　(1)主體資格

　　發(fā)行人應當是依法設立且合法存續(xù)的股份有限公司。經國務院批準，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設立方式公開發(fā)行股票;

　　(2)獨立性

　　發(fā)行人應當具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經營的能力。發(fā)行人的資產完整、人員獨立、財務獨立、機構獨立、業(yè)務獨立，在獨立性方面不得有其他嚴重缺陷;

　　(3)法人治理結構

　　發(fā)行人已經依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關機構和人員能夠依法履行職責;

　　(4)經營業(yè)績

　　發(fā)行人資產質量良好，資產負債結構合理，盈利能力較強，現金流量正常;

　　(5)資金用途

　　募集資金應當有明確的使用方向，原則上應當用于主營業(yè)務。

　　(二)上市公司公開發(fā)行新股的條件

　　【提示】上市公司公開發(fā)行新股包括向原股東配售和向不特定對象公開募集股份(一般稱“增發(fā)”，以示與配股之別。由于配股是增發(fā)股票的一種形式，所以，這里的“增發(fā)”不是“增發(fā)股票”的簡稱)

　　1、法律條件

　　(上市公司公開發(fā)行新股的應當符合《證券法》規(guī)定的條件)

　　(1)具備健全且運行良好的組織機構;

　　(2)具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好;

　　(3)最近3年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為;

　　(4)經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。

　　上市公司非公開發(fā)行新股，應當符合經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準。

　　公司對公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經股東大會認可的，不得公開發(fā)行新股，上市公司也不得非公開發(fā)行新股。

　　2、規(guī)章條件

　　(上市公司發(fā)行新股還應當符合《上市公司證券發(fā)行管理辦法》規(guī)定的公開發(fā)行證券的條件)

　　(1)上市公司的組織機構健全、運行良好;

　　(2)上市公司的盈利能力具有可持續(xù)性;

　　(3)上市公司的財務狀況良好;

　　(4)上市公司最近36個月內財務會計文件無虛假記載，且不存在重大違法行為;

　　(5)上市公司募集資金的數額和使用應當符合該辦法的規(guī)定;

　　(6)上市公司存在規(guī)定的不得公開發(fā)行證券的情形之一的，不得公開發(fā)行證券。

　　【提示】上述條件是上市公司公開發(fā)行股票的一般條件

　　3、向原股東配售股份(以下簡稱配股)，除符合上述條件外，還應當符合下列條件：

　　(1)擬配售股份數量不超過本次配售股份前股本總額的30%;

　　(2)控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數量;

　　(3)采用證券法規(guī)定的代銷方式發(fā)行。

　　控股股東不履行認配股份的承諾，或者代銷期限屆滿，原股東認購股票的數量未達到擬配售數量70%的，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還已經認購的股東。

　　4、向不特定對象公開募集股份(以下簡稱增發(fā))，除符合上述一般條件外，還要符合下列條件：

　　(1)最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6%?？鄢墙洺Ｐ該p益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據;

　　【提示】

　　上述公開增發(fā)條件的舉例

　　某上市公司截至到2010年6月30日經審計的該公司的有關財務資料如下：

　　(收益率==(前或后 凈利潤÷凈資產)

　　(2)除金融類企業(yè)外，最近一期末不存在持有金額較大的交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人款項、委托理財等財務性投資的情形;

　　(3)發(fā)行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前l(fā)個交易日的均價。

　　【例題?多選題】2011年3月甲上市公司擬向社會公開發(fā)行股票擴大公司資本。下列各項中，符合上市公司增發(fā)股票條件的有( )。

　　A.該公司組織機構健全且運行良好

　　B.該公司2008年、2009年、2010年資產收益率分別為9%、5%、10%(不考慮其他確定因素)

　　C.該公司2007年的年度報告中有虛假記載，被國務院證券監(jiān)管機構譴責

　　D.該公司確定的本次發(fā)行價格為不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%

　　【答案】ABC

　　【解析】根據規(guī)定，上市公司增發(fā)股票，其組織機構應健全，運行良好。A選項符合。最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6%?？鄢墙洺Ｐ該p益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據;B選項符合。最近36個月內財務會計文件無虛假記載，且不存在重大違法行為;題中該公司2007年的財務會計資料有虛假記載，已超過法律限定的36個月;C選項不構成增發(fā)的障礙。發(fā)行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前l(fā)個交易日的均價(與非公開發(fā)行的價格不能混淆);D選項錯誤。

　　(三)上市公司非公開發(fā)行股票的條件

　　1、對特定對象的規(guī)定

　　《上市公司證券發(fā)行管理辦法》規(guī)定，非公開發(fā)行股票的特定對象應當符合下列規(guī)定：

　　(1)特定對象符合股東大會決議規(guī)定的條件;

　　(2)發(fā)行對象不超過10名。

　　(3)發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應當經國務院相關部門事先批準。

　　2、發(fā)行條件

　　(1)發(fā)行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%;

　　(2)本次發(fā)行的股份自發(fā)行結束之日起，l2個月內不得轉讓;控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認購的股份，36個月內不得轉讓;

　　(3)募集資金使用符合下列規(guī)定：募集資金數額不超過項目需要量;募集資金用途符合國家產業(yè)政策和有關環(huán)境保護、土地管理等法律和行政法規(guī)的規(guī)定;除金融類企業(yè)外，本次募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人、委托理財等財務性投資，不得直接或間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務的公司;投資項目實施后，不會與控股股東或實際控制人產生同業(yè)競爭或影響公司生產經營的獨立性;建立募集資金專項存儲制度，募集資金必須存放于公司董事會決定的專項賬戶。

　　(4)本次發(fā)行將導致上市公司控制權發(fā)生變化的，還應當符合中國證監(jiān)會的其他規(guī)定。

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　　3、發(fā)行障礙(禁止條件)

　　上市公司存在下列情形之一的，不得非公開發(fā)行股票：

　　(1)本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏：

　　(2)上市公司的權益被控股股東或實際控制人嚴重損害且尚未消除;

　　(3)上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔保且尚未解除;

　　(4)現任董事、高級管理人員最近36個月內受到過中國證監(jiān)會的行政處罰，或者最近l2個月內受到過證券交易所公開譴責;

　　(5)上市公司或其現任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調查;

　　(6)最近1年及1期財務報表被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告。保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項的重大影響已經消除或者本次發(fā)行涉及重大重組的除外;

　　(7)嚴重損害投資者合法權益和社會公共利益的其他情形。

　　【例題?多選題】下列關于上市公司非公開發(fā)行股票的表述中，不符合證券法律制度規(guī)定的有( )。

　　A.某次發(fā)行的股份自發(fā)行結束之日，36個月內不得轉讓。

　　B.發(fā)行價格應不低于定價基準日前20個交易日公司股票的均價

　　C.募集資金須存放于公司董事會決定的專項賬戶

　　D.除金融類企業(yè)外，不得將募集資金直接或間接投資于以買賣證券為主要業(yè)務的公司

　　【答案】AB

　　【解析】上市公司非公開發(fā)行股票，發(fā)行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%;B選項錯誤。本次發(fā)行的股份自發(fā)行結束之日起，12個月內不得轉讓，控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認購的股份，36個月內不得轉讓;A選項錯誤。

　　0000000000020000000000

　　三、公司債券的發(fā)行(公司法有相同的規(guī)定)

　　(一)發(fā)行主體

　　有限責任公司和股份有限公司。

　　(二)發(fā)行條件

　　1、股份有限公司的凈資產不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產不低于人民幣6000萬元;

　　2、累計債券余額不超過公司凈資產的40%;

　　3、最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息;

　　4、籌集的資金投向符合國家產業(yè)政策;

　　5、債券的利率不超過國務院限定的利率水平;

　　6、國務院規(guī)定的其他條件。

　　(三)用途

　　公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出。

　　(四)再次發(fā)行的限制

　　1、前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足;

　　2、對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài);

　　3、違反《證券法》的規(guī)定，改變公開發(fā)行債券所募集資金的用途。

　　四、證券發(fā)行的程序

　　(一)證券發(fā)行的核準

　　1、核準機構及要求

　　國務院證券監(jiān)督管理機構依照法定條件負責核準股票發(fā)行申請。

　　核準程序應當公開，依法接受監(jiān)督。參與審核和核準股票發(fā)行申請的人員，不得與發(fā)行申請人有利害關系，不得直接或者間接接受發(fā)行申請人的饋贈，不得持有所核準的發(fā)行申請的股票，不得私下與發(fā)行申請人進行接觸。國務院授權的部門對公司債券發(fā)行申請的核準，參照前述規(guī)定執(zhí)行。

　　2、核準審查期

　　國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門應當自受理證券(股票、公司債券;不包括基金)發(fā)行申請文件之日起3個月內，依照法定條件和法定程序作出予以核準或者不予核準的決定。

　　3、事后處理

　　國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門對已作出的核準證券發(fā)行的決定，發(fā)現不符合法定條件或者法定程序，尚未發(fā)行證券的，應當予以撤銷，停止發(fā)行。已經發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行核準決定，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人;保薦人應當與發(fā)行人承擔連帶責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外;發(fā)行人的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人承擔連帶責任。

　　(二)證券發(fā)行的保薦制度

　　1、保薦制度適用的范圍

　　(1)發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應當聘請具有保薦資格的機構擔任保薦人。

　　(2)同次發(fā)行的證券，其發(fā)行保薦和上市保薦應當由同一保薦機構承擔。

　　(3)證券發(fā)行規(guī)模達到一定數量的，可以采用聯合保薦，但參與聯合保薦的保薦機構不得超過2家。

　　2、保薦人資格

　　證券公司從事證券發(fā)行上市保薦業(yè)務，應當依法向中國證監(jiān)會申請保薦機構資格。應當具備的條件

　　(1)注冊資本不低于人民幣l億元，凈資本不低于人民幣5000萬元;

　　(2)具有完善的公司治理和內部控制制度，風險控制指標符合相關規(guī)定;

　　(3)保薦業(yè)務部門具有健全的業(yè)務規(guī)程、內部風險評估和控制系統(tǒng)，內部機構設置合理，具備相應的研究能力、銷售能力等后臺支持;

　　(4)具有良好的保薦業(yè)務團隊且專業(yè)結構合理，從業(yè)人員不少于35人，其中最近3年從事保薦相關業(yè)務的人員不少于20人;

　　(5)符合保薦代表人資格條件的從業(yè)人員不少于4人;

　　(6)最近3年內未因重大違法違規(guī)行為受到行政處罰;

　　(7)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。

　　3、保薦代表人的資格

　　個人申請保薦代表人資格，應當具備的條件

　　(1)具備3年以上保薦相關業(yè)務經歷;

　　(2)最近3年內在應當聘請具有保薦機構資格的證券公司履行保薦職責的境內證券發(fā)行項目中擔任過項目協(xié)辦人;

　　(3)參加中國證監(jiān)會認可的保薦代表人勝任能力考試且成績合格有效;

　　(4)誠實守信，品行良好，無不良誠信記錄，最近3年未受到中國證監(jiān)會的行政處罰;

　　(5)未負有數額較大到期未清償的債務;

　　(6)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。

　　【例題?多選題】甲證券公司申請保薦業(yè)務，應具備的條件包括( )。

　　A.注冊資本不低于人民幣l億元，凈資本不低于人民幣5000萬元

　　B.符合保薦代表人資格條件的從業(yè)人員不少于4人

　　C.最近2年內未因重大違法違規(guī)行為受到行政處罰

　　D.具有完善的公司治理和內部控制制度，風險控制指標符合相關規(guī)定

　　【答案】ABD

　　【解析】C選項應當為最近3年內未因重大違法違規(guī)行為受到行政處罰。

　　(三)證券的承銷

　　1、承銷的方式

　　發(fā)行人向不特定對象公開發(fā)行的證券以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當由證券公司承銷的，發(fā)行人應當同證券公司簽訂承銷協(xié)議。證券承銷業(yè)務采取代銷或者包銷方式。

　　(1)代銷

　　是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。

　　(2)包銷

　　是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。

　　(3)承銷團

　　向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應當由承銷團承銷。承銷團應當由主承銷和參與承銷的證券公司組成。

　　2、承銷的期限

　　證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。

　　證券公司在代銷、包銷期內，對所代銷、包銷的證券應當保證先行出售給認購人，證券公司不得為本公司預留所代銷的證券和預先購入并留存所包銷的證券。

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　　3、承銷的失敗

　　股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數量未達到擬公開發(fā)行股票數量70%的，為發(fā)行失敗。發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還股票認購人。

　　首次公開發(fā)行股票數量在4億股以上的，發(fā)行人及其主承銷商可以在發(fā)行方案中采用超額配售選擇權。

　　【提示】超額配售選擇權是指發(fā)行人授予主承銷商的一項選擇權，獲此授權的主承銷商按同一發(fā)行價格超額發(fā)售不超過包銷數額15% 的股份，即主承銷商按不超過包銷數額15% 的股份向投資者發(fā)售。在增發(fā)包銷部分的股票上市之日起30 日內，主承銷商有權根據市場情況選擇從集中競價交易市場購買發(fā)行人股票，或者要求發(fā)行人增發(fā)股票，分配給對此超額發(fā)售部分提出認購申請的投資者。主承銷商在未動用自有資金的情況下，通過行使超額配售選擇權，可以平衡市場對該股票的供求，起到穩(wěn)定市價的作用。超額配售選擇權這種發(fā)行方式只是對其他發(fā)行方式的一種補充。既可用于上市公司增發(fā)新股，也可用于首次公開發(fā)行。

　　【例題?單選題】下列關于證券發(fā)行承銷團承銷證券的表述中，不符合證券法律制定規(guī)定的是(　)。

　　A.承銷團承銷適用于不特定對象公開發(fā)行的證券

　　B.發(fā)行證券的票面總值必須超過人民幣1萬元

　　C.承銷團由主承銷和參與承銷的證券公司組成

　　D.承銷團代銷、包銷期最長不得超過90日

　　【答案】B

　　【解析】發(fā)行人向不特定對象發(fā)行的證券，法律、行政法規(guī)規(guī)定應當由證券公司承銷的，發(fā)行人應當同證券公司簽訂承銷協(xié)議;A選項表述正確。承銷團應當由主承銷和參與承銷的證券公司組成;C選項表述正確。證券的代銷、包銷期限最長不得超過90九十日;D選項表述正確。

　　五、證券投資基金的發(fā)行

　　(一)基金的概念和分類

　　1、概念

　　證券投資基金，是指通過公開發(fā)售基金份額募集資金，由基金托管人托管，由基金管理人管理和運用資金，為基金份額持有人的利益，從事股票、債券等金融工具組合方式進行的一種利益共享、風險共擔的集合證券投資方式。

　　2、分類

　　證券投資基金，依照其運作方式不同，可以分為封閉式基金和開放式基金。

　　【提示】封閉式基金：經核準的基金份額總額在基金合同期限內固定不變，基金份額可以在依法設立的證券交易場所交易，但基金份額持有人不得申請贖回的一種基金。

　　【提示】開放式基金：基金份額總額不固定，基金份額可以在基金合同約定的時間和場所申購或者贖回的一種基金。

　　(二)基金法律關系(當事人)

　　1、基金管理人

　　基金管理人由依法設立的基金管理公司擔任。擔任基金管理人，應當經國務院證券監(jiān)督管理機構核準。

　　設立基金管理公司，應當具備的條件

　　(1)有符合《證券投資基金管理法》和《公司法》規(guī)定的章程;

　　(2)注冊資本不低于1億元人民幣，且必須為實繳貨幣資本;

　　(3)主要股東具有從事證券經營、證券投資咨詢、信托資產管理或者其他金融資產管理的較好的經營業(yè)績和良好的社會信譽，最近3年沒有違法記錄，注冊資本不低于3億元人民幣;

　　(4)取得基金從業(yè)資格的人員達到法定人數;

　　(5)有符合要求的營業(yè)場所、安全防范設施和與基金管理業(yè)務有關的其他設施;

　　(6)有完善的內部稽核監(jiān)控制度和風險控制制度;

　　(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。

　　2、基金托管人

　　基金托管人由依法設立并取得基金托管資格的商業(yè)銀行擔任，并經國務院證券監(jiān)督管理機構和國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構核準。

　　申請取得基金托管資格，應當具備的條件

　　(1)凈資產和資本充足率符合有關規(guī)定;

　　(2)設有專門的基金托管部門;

　　(3)取得基金從業(yè)資格的專職人員達到法定人數;

　　(4)有安全保管基金財產的條件;

　　(5)有安全高效的清算、交割系統(tǒng);

　　(6)有符合要求的營業(yè)場所、安全防范設施和與基金托管業(yè)務有關的其他設施;

　　(7)有完善的內部稽核監(jiān)控制度和風險控制制度;

　　(8)法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構、國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。

　　(三)基金份額的發(fā)售(發(fā)行)程序(注意時間規(guī)定)

　　1、核準期

　　中國證監(jiān)會應當自受理基金募集申請之日起6個月內作出核準或者不予核準的決定。

　　2、發(fā)行

　　基金份額的發(fā)售，由基金管理人負責辦理(自行發(fā)售);基金管理人可以委托經國務院證券監(jiān)督管理機構認定的其他機構代為辦理(代為發(fā)售)。

　　3、信息披露

　　基金管理人應當在基金份額發(fā)售的3日前公布招募說明書、基金合同及其他有關文件。

　　4、募集期

　　基金管理人應當自收到核準文件之日起6個月內進行基金募集。

　　超過6個月開始募集，原核準的事項未發(fā)生實質性變化的，應當報國務院證券監(jiān)督管理機構備案;發(fā)生實質性變化的，應當向國務院證券監(jiān)督管理機構重新提交申請。

　　5、發(fā)行成功

　　基金募集期限屆滿，封閉式基金募集的基金份額總額達到核準規(guī)模的80%以上，開放式基金募集的基金份額總額超過核準的最低募集份額總額，并且基金份額持有人人數符合國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的，基金管理人應當自募集期限屆滿之日起10日內聘請法定驗資機構驗資，自收到驗資報告之日起10日內，向國務院證券監(jiān)督管理機構提交驗資報告，辦理基金備案手續(xù)，并予以公告。

　　投資人繳納認購的基金份額的款項時，基金合同成立;基金管理人依法向國務院證券監(jiān)督管理機構辦理基金備案手續(xù)，基金合同生效。

　　6、發(fā)行失敗及責任

　　基金募集期限屆滿，不能滿足上述條件的，基金管理人應當承擔下列責任：以其固有財產承擔因募集行為而產生的債務和費用;在基金募集期限屆滿后30日內返還投資人已繳納的款項，并加計銀行同期存款利息。

　　【例題?多選題】根據《證券法》、《證券投資基金法》的規(guī)定，下列表述不符合法律規(guī)定的是( )。

　　A.設立基金管理公司的注冊資本不低于3億元人民幣

　　B.基金份額的發(fā)售，只能由基金管理人負責辦理

　　C.基金管理人應當自收到核準文件之日起6個月內進行基金募集。超過6個月開始募集，應當向國務院監(jiān)管機構重新申請

　　D. 投資人繳納認購的基金份額的款項時，基金合同生效

　　【答案】ABCD

　　【解析】根據規(guī)定，設立基金管理公司的注冊資本不低于1億元人民幣，且為實繳貨幣資本;主要股東注冊資本不低于3億元人民幣。A選項錯誤。基金份額的發(fā)售，由基金管理人負責辦理;基金管理人可以委托經國務院證券監(jiān)督管理機構認定的其他機構代為辦理。B選項錯誤。基金管理人應當自收到核準文件之日起6個月內進行基金募集。超過6個月開始募集，原核準的事項未發(fā)生實質性變化的，應當報國務院證券監(jiān)督管理機構備案;發(fā)生實質性變化的，應當向國務院證券監(jiān)督管理機構重新提交申請。C選項錯誤。投資人繳納認購的基金份額的款項時，基金合同成立。D選項錯誤。

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