中級會計職稱《中級經(jīng)濟法》第三章知識點：商投資企業(yè)法律制度

　　第三節(jié) 外商投資企業(yè)法律制度

　　一、外商投資企業(yè)的概念

　　外商投資企業(yè)，是指外國投資者經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)舉辦的企業(yè)。

　　二、外商投資企業(yè)的類型

　　(一)中外合資經(jīng)營企業(yè)：股權(quán)式合營

　　(二)中外合作經(jīng)營企業(yè)：契約式合營

　　(三)外資企業(yè)：外商獨資

　　(四)中外合資股份有限公司：同時適用公司法的規(guī)定

　　三、外商投資企業(yè)的投資項目

　　(一)鼓勵類

　　(二)限制類

　　(三)禁止類

　　(四)允許類

　　3、并購后債權(quán)債務的承繼

　　(1)外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務;

　　(2)外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔原有的債權(quán)和債務;

　　4、轉(zhuǎn)讓價格的確定依據(jù)

　　并購當事人應以資產(chǎn)評估機構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)。

　　(三)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額

　　1、注冊資本

　　(1)外國投資者購買股權(quán)而變更設(shè)立為外商投資企業(yè)的注冊資本==原境內(nèi)公司注冊資本;

　　(2)股權(quán)并購境內(nèi)公司同時增資(包括認購境內(nèi)公司的增資)的注冊資本==原境內(nèi)公司注冊資本+增資額;

　　2、外國投資者的出資比例

　　外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。

　　3、投資總額

　　(投資總額，是指按照合營企業(yè)的合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和，由注冊資本與借款構(gòu)成。

　　合營企業(yè)的借款是指為彌補投資總額的不足，以合營企業(yè)的名義向金融機構(gòu)借入的款項。)

　　(1)外國投資者股權(quán)并購的，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應按照法定比例確定投資總額的上限：

　　(注冊資本與投資總額的比例關(guān)系)

　　(注意:并購的比例P123、設(shè)立企業(yè)的比例P127。注意分別掌握，不能混淆)

　　(2)外國投資者資產(chǎn)并購的，應根據(jù)購買資產(chǎn)的交易價格和實際生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模確定擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的投資總額。

　　(五)反壟斷審查

　　1、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有下列情形之一的，投資者應就所涉及情形向商務部和國家工商行政管理總局報告：

　　(1)并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣;

　　(2)1年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個;

　　(3)并購一方當事人在中國的市場占有率已經(jīng)達到20%;

　　(4)并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25%。

　　2、商務部和國家工商行政管理總局認為可能造成過度集中，妨害正當競爭、損害消費者利益的，應當自收到規(guī)定報送的全部文件之日起90日內(nèi)，共同或經(jīng)協(xié)商單獨召集有關(guān)部門、機構(gòu)、企業(yè)以及其他利害關(guān)系方舉行聽證會，并依法決定批準或不批準。

　　3、境外并購有下列情形之一的，并購方應在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機構(gòu)的同時，向商務部和國家工商行政管理總局報送并購方案。商務部和國家工商行政管理總局應審查是否存在造成境內(nèi)市場過度集中，妨害境內(nèi)正當競爭、損害境內(nèi)消費者利益的情形，并做出是否同意的決定：

　　(1)境外并購一方當事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上;

　　(2)境外并購一方當事人當年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上;

　　(3)境外并購一方當事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達到20%;

　　(4)由于境外并購，境外并購一方當事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達到25%;

　　(5)由于境外并購，境外并購一方當事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。

　　4、有下列情形之一的并購，并購一方的當事人可以向商務部和國家工商行政管理總局申請審查豁免：

　　(1)可以改善市場公平競爭條件的;

　　(2)重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的;

　　(3)引進先進技術(shù)和管理人才并能提高企業(yè)國際競爭力的;

　　(4)可以改善環(huán)境的。

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　　四、中外合資經(jīng)營企業(yè)法

　　(一)企業(yè)的設(shè)立

　　1、企業(yè)的概念

　　中外合資經(jīng)營企業(yè)亦稱股權(quán)式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，設(shè)在中國境內(nèi)的，由雙方共同投資、共同經(jīng)營，按照各自的出資比例共擔風險、共負盈虧的企業(yè)。這種企業(yè)形式按照中外投資者的出資比例來確定投資者的風險、責任和利潤分配，各自的權(quán)利和義務十分明確。

　　2、企業(yè)的設(shè)立條件

　　在中國境內(nèi)設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)(簡稱合營企業(yè))，應當符合國家指導外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄的規(guī)定。

　　申請設(shè)立合營企業(yè)有下列情況之一的，不予批準：

　　(1)有損中國主權(quán)的;

　　(2)違反中國法律的;

　　(3)不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的;

　　(4)造成環(huán)境污染的;

　　(5)簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。

　　3、企業(yè)的設(shè)立審批

　　設(shè)立合營企業(yè)的審批機關(guān)是商務部或者省級商務主管部門。除按照國家有關(guān)規(guī)定由商務部負責審批的合營企業(yè)外，其他合營企業(yè)的設(shè)立由省級商務主管部門審批，報商務部備案。

　　審批機關(guān)應當在收到合營企業(yè)申請設(shè)立的全部文件之日起3個月內(nèi)決定批準或者不批準。

　　4、企業(yè)的設(shè)立程序

　　(1)由中外合營者共同向?qū)徟鷻C關(guān)報送有關(guān)文件;

　　(2)審批機關(guān)審批;

　　(3)辦理工商登記。

　　(二)企業(yè)的注冊資本與投資總額

　　1、注冊資本

　　合營企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合營企業(yè)在工商行政管理機關(guān)登記注冊的資本，應為合營各方認繳的出資額之和。

　　企業(yè)注冊資本為合營各方認繳的出資額之和，而非實繳的出資。

　　2、對外方的比例要求

　　外國合營者的出資比例一般不得低于企業(yè)注冊資本的25%。

　　3、企業(yè)減少、增加注冊資本

　　(1)企業(yè)減少注冊資本

　　合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關(guān)批準。

　　(2)企業(yè)增加注冊資本的程序

　　①合營各方協(xié)商一致;

　?、诤蠣I企業(yè)董事會會議通過;

　?、蹐笤瓕徟鷻C關(guān)核準;

　?、芟蛟ど痰怯洐C關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

　　合營企業(yè)增加、減少注冊資本，應當修改合營企業(yè)章程，并辦理變更注冊資本登記手續(xù)。

　　4、投資總額

　　(1)投資總額的概念和構(gòu)成

　　投資總額，是指按照合營企業(yè)的合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和，由注冊資本與借款構(gòu)成。

　　合營企業(yè)的借款是指為彌補投資總額的不足，以合營企業(yè)的名義向金融機構(gòu)借入的款項。

　　(2)投資總額與注冊資本的比例關(guān)系

　　(三)企業(yè)的出資方式、出資期限

　　1、企業(yè)的出資方式

　　(1)合營各方認繳的出資，必須是合營者自有的貨幣、自有并且未設(shè)立任何擔保物權(quán)的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利專有技術(shù);

　　(2)外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不得以人民幣繳付出資;

　　(3)外國合營者作為出資的機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，應經(jīng)中國合營者的企業(yè)主管部門審查同意，報審批機關(guān)批準;

　　(4)只有中國合營者才能以場地使用權(quán)作為出資;

　　(5)合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備以及合營者以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔保。

　　2、合營各方的出資期限

　　(1)合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應當從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;

　　(2)合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清;

　　(3)通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應當自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金;對特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應當自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益。

　　(4)逾期交付的后果

　　單方逾期：構(gòu)成違約、催告后視為退出。

　　各方逾期：企業(yè)解散、證書失效。

　　3、同步繳付出資問題

　　合營企業(yè)的投資者應當按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應報原審批機關(guān)批準，并按實際繳付的出資額比例分配收益。

　　4、控股問題

　　對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達到其認繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。

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　　(四)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓

　　1、轉(zhuǎn)讓條件

　　(1)合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意。

　　(2)合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機關(guān)批準。

　　(3)合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。

　　2、轉(zhuǎn)讓程序

　　(1)申請出資額轉(zhuǎn)讓;

　　(2)董事會審查決定;

　　(3)報審批機關(guān)批準;

　　審批機關(guān)受理后，應在3個月內(nèi)作出批準或不批準的決定。

　　(4)辦理變更登記手續(xù)。

　　(五)企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)

　　1、組織形式

　　中外合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司。

　　2、組織機構(gòu)

　　(不同于公司法有限責任公司董事會的規(guī)定)

　　(1)性質(zhì)

　　董事會是企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。

　　(2)組成

　　董事會的人數(shù)不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。

　　董事任期4年?？梢赃B任。

　　(3)議事規(guī)則

　　董事會會議每年至少召開一次。經(jīng)1/3以上的董事提議，可召開董事會臨時會議。董事會會議應有2/3以上董事出席才能舉行。

　　下列事項由出席董事會會議的全體董事一致通過方可作出決議：合營企業(yè)章程的修改;合營企業(yè)的合并、終止、解散;合營企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓。

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　　(六)企業(yè)的經(jīng)營期限、解散和清算

　　1、經(jīng)營期限

　　舉辦的合營企業(yè)屬于下列行業(yè)的，合營各方應當依照國家有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合營合同中約定合營企業(yè)的合營期限。這些行業(yè)包括：①服務性行業(yè)的，如飯店、公寓、寫字樓、娛樂、飲食、出租汽車、彩擴、洗像、維修、咨詢等;②從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的;③從事資源勘查開發(fā)的;④國家規(guī)定限制投資項目的;⑤國家其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。

　　合營企業(yè)的合營期限，一般項目原則上為l0年至30年。投資大、建設(shè)周期長、資金利潤率低的項目以及外國合營者提供先進技術(shù)或者關(guān)鍵技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)品的項目，或者在國際上有競爭能力的產(chǎn)品的項目，其合營期限可以延長到50年。經(jīng)國務院特別批準的，可以在50年以上。

　　約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應當在距合營期限屆滿6個月前向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請。審批機關(guān)應當在收到申請之日起1個月內(nèi)決定批準或者不批準。經(jīng)批準，合營期限可以延長。

　　2、企業(yè)解散的原因和程序

　　(1)合營期限屆滿。合營企業(yè)合同或章程確定的合營期限已經(jīng)到期，而投資各方又無意繼續(xù)延長合營期限，則合營企業(yè)解散。

　　(2)合營企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營。

　　(3)合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營。

　　(4)因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營。

　　(5)合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途。

　　(6)合營合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。

　　上述第(2)、(4)、(5)、(6)項情況發(fā)生的，由董事會提出解散申請書，報審批機關(guān)批準。第(3)項情況發(fā)生的，由履行合同的一方提出申請，報審批機關(guān)批準。

　　3、清算

　　合營企業(yè)宣告解散時，應當進行清算。除企業(yè)破產(chǎn)清算應當按照有關(guān)法律規(guī)定的程序進行清算外，合營企業(yè)的清算應當按照《外商投資企業(yè)清算辦法》和《公司法》等規(guī)定成立清算委員會，由清算委員會負責清算事宜。

　　清算委員會的成員一般應當在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔任或者不適合擔任清算委員會成員時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。審批機關(guān)認為必要時，可以派人進行監(jiān)督。

　　合營企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任。合營企業(yè)清償債務后的剩余財產(chǎn)按照合營各方的出資比例進行分配，但合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程另有規(guī)定的除外。

　　五、中外合作經(jīng)營企業(yè)法

　　(一)企業(yè)的設(shè)立

　　1、企業(yè)的概念

　　中外合作經(jīng)營企業(yè)亦稱契約式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，設(shè)在中國境內(nèi)的，由雙方通過合作經(jīng)營企業(yè)合同約定各自的權(quán)利和義務的企業(yè)。

　　2、企業(yè)的設(shè)立條件

　　國家鼓勵舉辦的合作企業(yè)是：

　　(1)產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。

　　是指企業(yè)產(chǎn)品主要用于出口創(chuàng)匯的生產(chǎn)型合作企業(yè)。

　　(2)技術(shù)先進的生產(chǎn)型合作企業(yè)。

　　是指外國合作者提供先進技術(shù)，從事新產(chǎn)品的開發(fā)，實現(xiàn)產(chǎn)品升級換代，以增加出口創(chuàng)匯或者替代進口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。

　　3、企業(yè)的設(shè)立程序

　　(1)由中國合作者向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)報送有關(guān)文件。

　　(2)審查批準機關(guān)審批。

　　設(shè)立合作企業(yè)的審查批準機關(guān)，是商務部或者省級商務主管部門。

　　審查批準機關(guān)應當自收到規(guī)定的全部文件之日起45日內(nèi)決定批準或者不予批準。

　　(3)辦理工商登記。

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　　(二)企業(yè)的注冊資本與投資、合作條件

　　1、合作企業(yè)的注冊資本

　　合作企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合作企業(yè)，在工商行政管理機關(guān)登記的合作各方認繳的出資額之和。

　　合作企業(yè)的注冊資本在合作期限內(nèi)不得減少。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。

　　合作企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例，參照中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　　2、合作企業(yè)的投資和合作條件

　　(1)合作各方的出資方式

　　(與合營企業(yè)的規(guī)定相同)

　　(2)合作各方的出資比例

　　在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。在不具有法人資格的合作企業(yè)中，對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由國務院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門確定(另行規(guī)定)。

　　(3)合作各方的出資期限

　　(與合營企業(yè)的規(guī)定基本相同)

　　(4)合作各方的出資轉(zhuǎn)讓

　　審查批準機關(guān)應當自收到有關(guān)轉(zhuǎn)讓文件之日起30日內(nèi)決定批準或者不批準。

　　(三)企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)

　　取得法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，其組織形式為有限責任公司，設(shè)董事會為權(quán)力機構(gòu);未取得法人資格的，合作雙方的關(guān)系為合伙關(guān)系，聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)。

　　董事任期不超過3年;期滿委派方繼續(xù)委任的可以連任。

　　合作企業(yè)成立后，可以由合作各方共同管理，可以委托一方或幾方管理，但委托合作各方以外的他人經(jīng)營管理的，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理委員會一致同意，并應當與被委托人簽訂經(jīng)營管理合同。

　　(四)企業(yè)的收益分配與回收投資

　　1、企業(yè)收益分配(契約式經(jīng)營)

　　合作企業(yè)的中外合作者可以在合同中約定采用分配利潤、分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益。

　　2、外國合作者先行回收投資的條件

　　中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請以下列方式先行回收其投資。

　　(1)中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有;

　　(2)對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機關(guān)提出申請，并由財政稅務機關(guān)依法審查批準;

　　(3)外國合作者應在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。

　　3、外國合作者先行回收投資的方式

　　(1)擴大外方的分配比例;

　　(2)稅前回收

　　(五)企業(yè)的期限、解散和清算

　　1、合作企業(yè)的期限

　　(1)合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商確定，并在合作企業(yè)合同中訂明。

　　(2)合作企業(yè)期限屆滿，合作各方協(xié)商同意要求延長合作期限的，應當在期限屆滿的l80天前向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請。

　　(3)合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不再延長。但是;外國合作者增加投資的，經(jīng)合作各方協(xié)商同意，可以向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)申請延長合作期限。

　　2、合作企業(yè)的解散原因和程序

　　(1)合作期限屆滿;

　　(2)合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，或者因不可抗力遭受嚴重損失，無力繼續(xù)經(jīng)營;

　　(3)中外合作者一方或者數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營;

　　(4)合作企業(yè)合同、章程中規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn);

　　(5)合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責令關(guān)閉。

　　上述第(2)、(4)項所列情形發(fā)生，應當由合作企業(yè)的董事會或者聯(lián)合管理委員會作出決定，報審查批準機關(guān)批準。在上述第(3)項所列情形下，不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務的中外合作者一方或者數(shù)方，應當對履行合同的他方因此遭受的損失承擔賠償責任。履行合同的一方或者數(shù)方有權(quán)向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請，解散合作企業(yè)。

　　3、合作企業(yè)的清算

　　(六)中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)特點的比較

　　合營企業(yè)與合作企業(yè)的比較：

	合營企業(yè)	合作企業(yè)
合營方式 不同	股權(quán)式企業(yè)：按投資比例共擔風險、共負盈虧(股權(quán)式)	契約式企業(yè)：以合同確定各方的權(quán)利和義務(契約式)
組織形式 不同	具有中國法人資格，為有限責任公司	如是中國法人，則為有限責任公司；如是非法人，則合作各方為合伙關(guān)系
投資回收 方式不同	外國合營者不得提前回收投資，期滿后其固定資產(chǎn)由雙方按出資比例進行分配	在期滿后其固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的條件下，外國合作者可以提前回收投資
經(jīng)營管理 機構(gòu)不同	董事會為最高權(quán)力機構(gòu)，不設(shè)股東會和監(jiān)事會	具有多樣性，即董事會制、聯(lián)合管理委員會制
利潤分配 方式不同	按投資比例分配凈利潤	按合同約定的方式分配凈利潤、產(chǎn)品、產(chǎn)值

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　　六、外資企業(yè)法

　　(一)外資企業(yè)的設(shè)立

　　1、外資企業(yè)的概念

　　外資企業(yè)亦稱外商獨資經(jīng)營企業(yè)。它是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，設(shè)在中國境內(nèi)的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。但不包括外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)。

　　2、設(shè)立外資企業(yè)的條件

　　設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟效益。

　　國家鼓勵外資企業(yè)采用先進技術(shù)和設(shè)備，從事新產(chǎn)品開發(fā)，實現(xiàn)產(chǎn)品升級換代，節(jié)約能源和原材料，并鼓勵舉辦產(chǎn)品出口的外資企業(yè)。

　　3、設(shè)立外資企業(yè)的法律程序

　　(1)提出申請。

　　外國投資者應先向擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府提交報告，收到報告的人民政府簽署意見后，由外國投資者通過外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請。

　　(2)審批機關(guān)審批。

　　審批機關(guān)在收到申請文件之日起90日內(nèi)決定批準或者不批準。

　　審批機關(guān)是指商務部或者省級商務主管部門。

　　(3)辦理工商登記。

　　(4)外資企業(yè)的分立、合并或者由于其他原因?qū)е沦Y本發(fā)生重大變化，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并應聘請中國的注冊會計師驗證和出具驗資報告;經(jīng)審批機關(guān)批準后，向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

　　(二)外資企業(yè)的注冊資本與外國投資者的出資

　　1、外資企業(yè)的注冊資本

　　外資企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立外資企業(yè)在工商行政管理機關(guān)登記的資本總額，即外國投資者認繳的全部出資額。

　　2、外國投資者的出資

　　(1)外國投資者的出資方式

　　外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。經(jīng)審批機關(guān)批準，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

　　外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資時，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須符合下列要求：①外國投資者自己所有的;②該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價應當與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。

　　(2)外國投資者的出資期限

　　外國投資者繳付出資的期限應當在設(shè)立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。

　　外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳出資額的15%，并應當在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清。

　　(三)外資企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)

　　1、外資企業(yè)的組織形式

　　外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司，經(jīng)批準也可以為其他責任形式。

　　2、外資企業(yè)的組織機構(gòu)

　　外資企業(yè)的組織機構(gòu)可以自行設(shè)置。

　　(四)外資企業(yè)的期限、終止和清算

　　七、中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的比較

　　中外合營企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資企業(yè)的比較

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