中級會計職稱《中級經濟法》第四章知識點：證券法律制度概述

　　第一節(jié) 證券法律制度概述

　　一、證券的概念和種類

　　(一)概念

　　證券是以證明或設定權利為目的所作成的一種書面憑證。

　　《證券法》規(guī)范的證券也只限于資本證券的范疇。即具有一定票面金額，證明持券人享有一定的所有權或債權的書面憑證以及具有等同于書面效力的憑證。

　　(二)種類

　　我國證券市場上流通的證券種類主要有：股票、債券、投資基金份額、認股權證和期貨等

　　二、證券法的概述

　　(一)證券法的法律淵源

　　1、法律

　　包括《證券法》、《公司法》和《證券投資基金法》等。

　　2、行政法規(guī)

　　包括《期貨交易管理條例》、《證券公司監(jiān)督管理條例》和《證券公司風險處置條例》等。

　　3、部門規(guī)章、規(guī)范性文件

　　主要由中國證券監(jiān)督管理委員會(以下簡稱中國證監(jiān)會)制定，包括《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》、《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《證券發(fā)行與承銷管理辦法》、《上市公司信息披露管理辦法》、《上市公司收購管理辦法》、《證券期貨規(guī)章制定程序規(guī)定》等。

　　(二)《證券法》的適用對象

　　1、《證券法》適用于在中國境內，股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易;《證券法》未規(guī)定的，適用《公司法》和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

　　2、《證券法》適用于政府債券、證券投資基金份額的上市交易;其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定，如《證券投資基金法》等。

　　3、證券衍生品種發(fā)行、交易的管理辦法，由國務院依照《證券法》的原則規(guī)定，如《期貨交易管理條例》等。

　　3、境內公司股票以外幣認購和交易的，由國務院另行規(guī)定具體辦法，如《國務院關于股份有限公司境內上市外資股的規(guī)定》

　　4、《證券法》主要規(guī)范境內發(fā)行和上市交易的證券品種，據此，首次公開發(fā)行股票、公開發(fā)行公司債券、上市公司發(fā)行新股和可轉換公司債券均需獲得中國證監(jiān)會的核準，國債、金融債、企業(yè)債的發(fā)行由其他政府主管部門負責核準;股票、可轉換公司債券、公司債券、國債、企業(yè)債的上市交易由證券交易所進行核準和監(jiān)督。

　　5、對境內企業(yè)到境外發(fā)行證券或將其證券在境外上市交易，《證券法》規(guī)定：“境內企業(yè)直接或者間接到境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易，必須經國務院證券監(jiān)督管理機構依照國務院的規(guī)定批準?！?/P>

　　具體有兩種情況：境內注冊的股份有限公司發(fā)行境外上市外資股并到境外上市;境外注冊的中資控股上市公司，在境外上市視情況不同需取得中國證監(jiān)會的批準或事后到中國證監(jiān)會備案。

　　三、證券發(fā)行和交易的有關機構

　　(證券發(fā)行、交易有關的6大機構)

　　(一)證券交易所

　　1、證券交易所的性質

　　證券交易所是為證券集中交易提供場所和設施，組織和監(jiān)督證券交易，實行自律管理的法人。我國實行會員制，上交所、深交所在章程中規(guī)定其為“實行自律管理的會員制法人”。

　　2、證券交易所的設立和解散

　　證券交易所的設立和解散，由國務院決定。

　　申請設立證券交易所，首先由中國證監(jiān)會進行審核，再報國務院進行批準。

　　設立證券交易所必須制定章程。證券交易所章程的制定和修改，必須經國務院證券監(jiān)督管理機構批準。

　　3、證券交易所的組織機構

　　(1)會員大會是證券交易所的權力機構，決定證券交易所的重大問題。

　　(2)證券交易所設理事會。證券交易所設總經理一人，由國務院證券監(jiān)督管理機構任免。

　　(3)不得擔任證券交易所負責人的情形

　　(行業(yè)違規(guī)違紀被解除職務、撤銷資格未逾5年;其他與《公司法》規(guī)定相同)。

　　①因違法行為或者違紀行為被解除職務的證券交易所、證券登記結算機構的負責人或者證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，自被解除職務之日起未逾5年;?！?/P>

　?、谝蜻`法行為或者違紀行為被撤銷資格的律師、注冊會計師或者投資咨詢機構、財務顧問機構、資信評級機構、資產評估機構、驗證機構的專業(yè)人員，自被撤銷資格之日起未逾5年;

　?、蹮o民事行為能力或者限制民事行為能力;

　　④因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年;

　?、輷纹飘a清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾3年;

　?、迵我蜻`法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年;

　　⑦個人所負數額較大的債務到期未清償。

　　4、證券交易所的職責。

　　(1)證券交易所應當為組織公平的集中交易提供保障，公布證券交易即時行情，并按交易日制作證券市場行情表，予以公布。未經證券交易所許可，任何單位和個人不得發(fā)布證券交易即時行情。

　　(2)證券交易所有權依照法律、行政法規(guī)，以及國務院證券監(jiān)督管理機構的規(guī)定，辦理股票、公司債券的暫停上市、恢復上市或者終止上市的事務。

　　(3)因突發(fā)性事件而影響證券交易的正常進行時，證券交易所可以采取技術性停牌的措施;因不可抗力的突發(fā)性事件或者為維護證券交易的正常秩序，證券交易所可以決定臨時停市。證券交易所采取技術性停牌或者決定臨時停市，必須及時報告國務院證券監(jiān)督管理機構。

　　(4)證券交易所對證券交易實行實時監(jiān)控，并按照國務院證券監(jiān)督管理機構的要求，對異常的交易情況提出報告。證券交易所應當對上市公司及相關信息披露義務人披露信息進行監(jiān)督，督促其依法及時、準確地披露信息。證券交易所根據需要，可以對出現重大異常交易情況的證券賬戶限制交易，并報國務院證券監(jiān)督管理機構備案。

　　(5)證券交易所應當從其收取的交易費用和會員費、席位費中提取一定比例的金額設立風險基金。風險基金由證券交易所理事會管理。證券交易所應當將收存的風險基金存入開戶銀行專門賬戶，不得擅自使用。

　　(6)證券交易所依照證券法律、行政法規(guī)制定上市規(guī)則、交易規(guī)則、會員管理規(guī)則和其他有關規(guī)則，并報國務院證券監(jiān)督管理機構批準。

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　　(二)證券公司

　　證券公司，是指依法成立、經營證券業(yè)務以及相關業(yè)務的機構。設立證券公司，必須經國務院證券監(jiān)督管理機構審查批準。未經國務院證券監(jiān)督管理機構批準，任何單位和個人不得經營證券業(yè)務。證券公司，是指依照《公司法》和《證券法》規(guī)定設立的經營證券業(yè)務的有限責任公司或者股份有限公司。證券公司必須在其名稱中標明證券有限責任公司或者證券股份有限公司字樣。

　　1、證券公司的業(yè)務范圍

　　經國務院證券監(jiān)督管理機構批準，證券公司可以經營下列部分或者全部業(yè)務：

　　(1)證券經紀;

　　(2)證券投資咨詢;

　　(3)與證券交易、證券投資活動有關的財務顧問;

　　(4)證券承銷與保薦;

　　(5)證券自營;

　　(6)證券資產管理;

　　(7)其他證券業(yè)務。

　　證券公司應當自領取營業(yè)執(zhí)照之日起l5日內，向國務院證券監(jiān)督管理機構申請經營證券業(yè)務許可證。未取得經營證券業(yè)務許可證，證券公司不得經營證券業(yè)務。

　　2、證券公司的設立條件

　　設立證券公司，應當具備下列條件：

　　(1)有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的公司章程;

　　(2)主要股東具有持續(xù)盈利能力，信譽良好，最近3年無重大違法違規(guī)記錄，凈資產不低于人民幣2億元;

　　(3)有符合證券法規(guī)定的注冊資本。

　　證券公司的注冊資本因業(yè)務范圍的不同而有不同的要求。其經營前列業(yè)務范圍第(1)項至第(3)項業(yè)務的，注冊資本最低限額為人民幣5000萬元;經營第(4)項至第(7)項業(yè)務之一的，注冊資本最低限額為人民幣l億元;經營第(4)項至第(7)項業(yè)務中兩項以上的，注冊資本最低限額為人民幣5億元。證券公司的注冊資本應當是實繳資本。國務院證券監(jiān)督管理機構根據審慎監(jiān)管原則和各項業(yè)務的風險程度，可以調整注冊資本最低限額，但不得少于前款規(guī)定的限額;

　　(4)董事、監(jiān)事、高級管理人員具備任職資格，從業(yè)人員具有證券從業(yè)資格;

　　(5)有完善的風險管理與內部控制制度;

　　(6)有合格的經營場所和業(yè)務設施;

　　(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。

　　3、證券公司的經營權限

　　(依法自主經營，不受干預。但有經營限制)

　　(1)證券公司不得為其股東或者股東的關聯人提供融資或者擔保。

　　(2)證券公司應當建立健全內部控制制度，采取有效隔離措施，防范公司與客戶之間、不同客戶之間的利益沖突。證券公司必須將其證券經紀業(yè)務、證券承銷業(yè)務、證券自營業(yè)務和證券資產管理業(yè)務分開辦理，不得混合操作。

　　(3)證券公司的自營業(yè)務必須以自己的名義進行，不得假借他人名義或者以個人名義進行。證券公司不得將其自營賬戶借給他人使用。

　　(4)證券公司客戶的交易結算資金應當存放在商業(yè)銀行，以每個客戶的名義單獨立戶管理。證券公司不得將客戶的交易結算資金和證券歸入其自有財產。禁止任何單位或者個人以任何形式挪用客戶的交易結算資金和證券。

　　(5)證券公司辦理經紀業(yè)務，不得接受客戶的全權委托而決定證券買賣、選擇證券種類、決定買賣數量或者買賣價格。

　　(6)證券公司不得以任何方式對客戶證券買賣的收益或者賠償證券買賣的損失作出承諾。

　　(7)證券公司及其從業(yè)人員不得未經過其依法設立的營業(yè)場所私下接受客戶委托買賣證券。

　　(8)證券公司應當妥善保存客戶開戶資料、委托記錄、交易記錄和與內部管理、業(yè)務經營有關的各項資料，任何人不得隱匿、偽造、篡改或者毀損。上述資料的保存期限不得少于20年。

　　(9)證券公司應當按照規(guī)定向國務院證券監(jiān)督管理機構報送業(yè)務、財務等經營管理信息和資料。國務院證券監(jiān)督管理機構有權要求證券公司及其股東、實際控制人在指定的期限內提供有關信息、資料。證券公司及其股東、實際控制人向國務院證券監(jiān)督管理機構報送或者提供的信息、資料，必須真實、準確、完整。

　　4、證券公司經營的風險控制

　　國務院證券監(jiān)督管理機構制定風險控制標準(比例)、控制方法(提取風險準備金)、監(jiān)督檢查(審計與評估)。國務院2008年4月23日通過了《證券公司風險處置條例》。

　　5、證券公司從業(yè)人員的任職要求

　　(1)證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，應當正直誠實，品行良好，熟悉證券法律、行政法規(guī)，具有履行職責所需的經營管理能力，并在任職前取得國務院證券監(jiān)督管理機構核準的任職資格。

　　(2)因違法行為或者違紀行為被開除的證券交易所、證券登記結算機構、證券服務機構、證券公司的從業(yè)人員和被開除的國家機關工作人員，不得招聘為證券公司的從業(yè)人員。

　　(3)國家機關工作人員和法律、行政法規(guī)規(guī)定的禁止在公司中兼職的其他人員，不得在證券公司中兼任職務。

　　(4)證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員未能勤勉盡責，致使證券公司存在重大違法違規(guī)行為或者重大風險的，國務院證券監(jiān)督管理機構可以撤銷其任職資格，并責令公司予以更換。

　　6、證券公司經營不善的法律責任

　　(三)證券登記結算機構

　　是指從事證券投資咨詢、財務顧問、資信評估、資產評估、會計實務等業(yè)務，為證券發(fā)行和證券交易提供專業(yè)性服務的機構。

　　(四)證券交易服務機構

　　是指從事證券投資咨詢、財務顧問、資信評估、資產評估、會計實務等業(yè)務，為證券發(fā)行和證券交易提供專業(yè)性服務的機構。

　　(五)證券業(yè)協會

　　證券業(yè)協會是證券業(yè)的自律性組織，是社會團體法人。證券公司應當加入證券業(yè)協會。

　　證券業(yè)協會的權力機構為由全體會員組成的會員大會。證券業(yè)協會章程由會員大會制定，并報國務院證券監(jiān)督管理機構備案。會員大會每兩年舉行一次，必要時經常務理事會決議可臨時召開。證券業(yè)協會設會長、副會長。證券業(yè)協會設理事會，理事會成員依章程的規(guī)定由選舉產生。每屆任期兩年，可連選連任。

　　(六)證券監(jiān)督管理機構

　　國務院證券監(jiān)督管理機構是指中國證監(jiān)會，是國務院直屬事業(yè)單位，是全國證券期貨市場的主管部門。

　　國務院證券監(jiān)督管理機構依法履行職責時，有權采取下列措施：

　　1、檢查

　　對證券發(fā)行人、上市公司、證券公司、證券投資基金管理公司、證券服務機構、證券交易所、證券登記結算機構進行現場檢查;

　　2、調查

　　進入涉嫌違法行為發(fā)生場所調查取證;

　　3、詢問

　　詢問當事人和與被調查事件有關的單位和個人，要求其對與被調查事件有關的事項作出說明;

　　4、查閱

　　查閱、復制與被調查事件有關的財產權登記、通訊記錄等資料;

　　5、封存

　　查閱、復制當事人和與被調查事件有關的單位和個人的證券交易記錄、登記過戶記錄、財務會計資料及其他相關文件和資料;對可能被轉移、隱匿或者毀損的文件和資料，可以予以封存;

　　6、經批準凍結、查封

　　查詢當事人和與被調查事件有關的單位和個人的資金賬戶、證券賬戶和銀行賬戶;對有證據證明已經或者可能轉移或者隱匿違法資金、證券等涉案財產或者隱匿、偽造、毀損重要證據的，經國務院證券監(jiān)督管理機構主要負責人批準，可以凍結或者查封;

　　7、限制交易期

　　在調查操縱證券市場、內幕交易等重大證券違法行為時，經國務院證券監(jiān)督管理機構主要負責人批準，可以限制被調查事件當事人的證券買賣，但限制的期限不得超過15個交易日;案情復雜的，可以延長l5個交易日。

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