中級(jí)會(huì)計(jì)職稱《中級(jí)經(jīng)濟(jì)法》第五章知識(shí)點(diǎn)：合同的訂立

　　第二節(jié) 合同的訂立

　　一、合同的訂立

　　(一)合同訂立的概念

　　合同的訂立是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人，依法就合同的主要條款經(jīng)過(guò)協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議的法律行為。

　　合同當(dāng)事人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織，但都應(yīng)當(dāng)具有與訂立合同相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人也可以依法委托代理人訂立合同。

　　【提示】

　　注意區(qū)分合同訂立、合同成立、合同生效的不同。

　　訂立是協(xié)商;成立是達(dá)成一致;生效是具有法律約束力。

　　合同成立是合同當(dāng)事人意思表示一致的后果。是通過(guò)要約、承諾完成的。

　　合同生效是一個(gè)價(jià)值判斷，考察當(dāng)事人之間的合同是否符合法律，能否發(fā)生法律所認(rèn)可的效力。

　　(二)合同的形式

　　1、書(shū)面形式

　　書(shū)面形式包括合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

　　2、口頭形式

　　是指當(dāng)事人雙方就合同內(nèi)容面對(duì)面或以通訊設(shè)備交談達(dá)成協(xié)議。

　　3、其他形式

　　這種形式的合同可以稱為默示合同，指當(dāng)事人未用語(yǔ)言或文字明確表示意見(jiàn)，而是根據(jù)當(dāng)事人的行為表明其已經(jīng)接受或在特定的情形下推定成立的合同。

　　4、法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式;

　　5、當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

　　(三)合同的主要內(nèi)容(條款)

　　根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般應(yīng)當(dāng)包括以下條款：

　　1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所

　　合同必須具備的條款。

　　2、標(biāo)的

　　標(biāo)的是合同當(dāng)事人雙方權(quán)利和義務(wù)所共同指向的對(duì)象。標(biāo)的是合同成立的必要條件，是一切合同的必備條款。沒(méi)有標(biāo)的，合同不成立，合同關(guān)系無(wú)法建立。

　　3、數(shù)量

　　數(shù)量是對(duì)標(biāo)的的量的規(guī)定，是對(duì)標(biāo)的的計(jì)量。在大多數(shù)合同中，數(shù)量是必備條款，沒(méi)有數(shù)量，合同不能成立。

　　4、質(zhì)量

　　質(zhì)量是標(biāo)的的內(nèi)在素質(zhì)和外觀形態(tài)的綜合，一般以品種、型號(hào)、規(guī)格、等級(jí)和工程項(xiàng)目的標(biāo)準(zhǔn)等體現(xiàn)出來(lái)。

　　5、價(jià)款或者報(bào)酬

　　價(jià)款或報(bào)酬是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人所付代價(jià)的貨幣支付。

　　價(jià)款一般指對(duì)提供財(cái)產(chǎn)的當(dāng)事人支付的貨幣，如買(mǎi)賣(mài)合同的貨款、租賃合同的租金、借款合同中借款人向貸款人支付的本金和利息等。

　　報(bào)酬一般指對(duì)提供勞務(wù)或者工作成果的當(dāng)事人支付的貨幣，如保管合同中的保管費(fèi)、倉(cāng)儲(chǔ)合同中的倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)、運(yùn)輸合同中的票款或者運(yùn)費(fèi)等。

　　6、履行期限、地點(diǎn)和方式

　　履行期限是指合同中規(guī)定的一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人履行義務(wù)的時(shí)間界限，如交付標(biāo)的物、價(jià)款或報(bào)酬，履行勞務(wù)、完成工作的時(shí)間界限。它直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時(shí)間，是確定合同能否按時(shí)履行的依據(jù)。

　　履行地點(diǎn)是指合同規(guī)定的當(dāng)事人履行合同義務(wù)和對(duì)方當(dāng)事人接受履行的地點(diǎn)。履行地點(diǎn)關(guān)系到履行合同的費(fèi)用、風(fēng)險(xiǎn)由誰(shuí)承擔(dān)，以及確定所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、何時(shí)轉(zhuǎn)移、發(fā)生糾紛后應(yīng)由何地法院管轄的依據(jù)。

　　履行方式是指合同當(dāng)事人履行合同義務(wù)的具體做法。履行方式還包括價(jià)款或者報(bào)酬的支付方式、結(jié)算方式等。

　　7、違約責(zé)任

　　違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人一方或者雙方不履行合同或者不適當(dāng)履行合同時(shí)，按照法律規(guī)定或者合同的約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

　　8、解決爭(zhēng)議的方法

　　解決爭(zhēng)議的方法指合同當(dāng)事人對(duì)合同的履行發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)解決的途徑和方式。

　　解決爭(zhēng)議的方法包括：

　　(1)協(xié)商;

　　(2)調(diào)解;

　　(3)仲裁;

　　(4)訴訟。

　　(四)格式條款的使用

　　格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。當(dāng)事人訂立合同可以使用格式條款。但有限制。包括：

　　1、提供格式條款一方的義務(wù)

　　提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并有提示說(shuō)明的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求對(duì)該條款予以說(shuō)明。如果提供格式條款的一方違反上述規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)該格式條款。

　　2、某些格式條款無(wú)效的情形

　　(1)提供格式條款的一方免除其責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任，排除對(duì)方主要權(quán)利的條款無(wú)效。

　　(2)《合同法》第52條規(guī)定的無(wú)效情形。

　　(3)《合同法》第53條規(guī)定的無(wú)效情形。

　　3、對(duì)格式條款的解釋

　　對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋;格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

　　(五)合同訂立的方式

　　合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，當(dāng)事人對(duì)合同的內(nèi)容經(jīng)過(guò)協(xié)商、達(dá)成一致意見(jiàn)的過(guò)程，就是通過(guò)要約、承諾完成的。

　　1、要約

　　是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條件，希望對(duì)方當(dāng)事人接受的意思表示。

　　(1)要約應(yīng)具備的條件

　?、賰?nèi)容具體確定;

　?、诒仨毷翘囟ㄈ怂鶠榈囊馑急硎?

　　③要約必須向相對(duì)人發(fā)出;

　?、鼙砻魇芤s人一旦承諾，要約人即受該要約約束。

　　要約是一種法律行為，要約人發(fā)出的要約的內(nèi)容必須能夠表明：如果對(duì)方接受要約，合同即告成立。

　　(2) 區(qū)分要約與要約邀請(qǐng)

　　要約邀請(qǐng)：是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

　　寄送的價(jià)目表、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)等都屬于要約邀請(qǐng)，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

　　【提示】

　　注意區(qū)別要約與要約邀請(qǐng)：要約邀請(qǐng)不具有約束作用，發(fā)出者不按其內(nèi)容訂立合同，亦不承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。

　　(3)要約的生效

　?、僖话闵?/P>

　　到達(dá)受約人時(shí)生效;

　?、谔厥馍?/P>

　　數(shù)據(jù)電文形式的特殊生效規(guī)則(指定特定系統(tǒng)的;未指定特定系統(tǒng)的)。

　　(4)要約的撤回、撤銷(xiāo)和失效

　?、?要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。

　?、?要約在生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷(xiāo)要約。

　　不得撤銷(xiāo)的情形：

　　a.要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo);

　　b.受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

　?、?要約失效的情形

　　a.拒絕要約的通知到達(dá)要約人;

　　b.要約人依法撤銷(xiāo)要約;

　　c.承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾;

　　d.受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更。

　　2、承諾

　　是受要約人同意要約的意思表示。

　　(1)承諾應(yīng)具備的條件

　?、俦仨氂墒芤s人向要約人作出;

　?、诔兄Z必須向要約人做出;

　?、蹆?nèi)容必須與要約內(nèi)容一致;

　?、鼙仨氃谟行趦?nèi)作出。

　　(2)承諾的期限

　　應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。具體規(guī)則：

　?、僖s以信件或者電報(bào)做出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開(kāi)始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開(kāi)始計(jì)算。

　?、谝s沒(méi)有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：要約以對(duì)話方式做出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)做出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外;要約以非對(duì)話方式做出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

　?、凼芤s人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

　　受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

　　(3)承諾的生效

　?、俪兄Z自承諾到達(dá)要約人時(shí)生效。

　　承諾的法律效力表現(xiàn)為，承諾生效時(shí)合同成立。

　?、谑芤s人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。

　?、凼芤s人對(duì)要約的內(nèi)容做出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容做出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

　　【提示】與要約不同，承諾可以撤回，但不存在撤銷(xiāo)。

　　二、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)

　　承諾生效，合同成立。

　　(一)成立時(shí)間

　　1、簽合同時(shí)

　　當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。雙方當(dāng)事人簽字或蓋章有先后的，自最后簽字或蓋章時(shí)合同成立。

　　2、簽確認(rèn)書(shū)時(shí)

　　當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以要求在合同成立之前簽訂確認(rèn)書(shū)。簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。

　　3、實(shí)際履行時(shí)

　　當(dāng)事人未采用法律要求或者當(dāng)事人約定的書(shū)面形式、合同書(shū)形式訂立合同，或者當(dāng)事人沒(méi)有在合同書(shū)上簽字、蓋章的，只要一方當(dāng)事人履行了主要義務(wù)，對(duì)方接受的，合同仍然成立。

　　4、形式完成時(shí)

　　當(dāng)事人簽訂要式合同的，以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求完成的時(shí)間為合同成立時(shí)間。

　　(二)成立地點(diǎn)

　　1、收件地

　　采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn);沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)，當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。

　　2、簽章地

　　當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

　　三、締約過(guò)失責(zé)任

　　(一)概念

　　當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中，因違背誠(chéng)實(shí)信用原則給對(duì)方造成損失時(shí)，所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。

　　(二)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任的情形

　　1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;

　　2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;

　　3、當(dāng)事人泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷谟喠⒑贤^(guò)程中知悉的商業(yè)秘密;

　　4、有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

　　【提示】締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別

　　(1)發(fā)生的時(shí)間不同(締約過(guò)失責(zé)任在訂立過(guò)程，發(fā)生在合同成立之前，適用于合同未成立、合同未生效、合同無(wú)效等情況;違約責(zé)任則產(chǎn)生于合同成立之后，在合同履行過(guò)程中)。

　　(2)責(zé)任前提不同(締約過(guò)失責(zé)任是賠償損失，無(wú)損失則沒(méi)有責(zé)任;違約責(zé)任并不以實(shí)際損失發(fā)生為前提，如果違約行為沒(méi)有造成損失，也要按照合同約定支付違約金)。

　　(3)合同成立生效與否不同(締約過(guò)失責(zé)任是在合同不成立或者無(wú)效時(shí)，違約責(zé)任是對(duì)不履行生效的合同)。

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