2014年證券從業(yè)資格發(fā)行與承銷重難點(diǎn):上市公司發(fā)行新股的準(zhǔn)備工作

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　　第七章　上市公司發(fā)行新股

　　上市公司發(fā)行新股，可以公開發(fā)行，也可發(fā)非公開發(fā)行。其中上市公司公開發(fā)行新股是指上市公司向不特定對(duì)象發(fā)行新股，包括向原股東配售股份(下文簡(jiǎn)稱“配股”)和向不特定對(duì)象公開募集股份(下文稱“增發(fā)”);上市公司非公開發(fā)行新股是指向特定對(duì)象發(fā)行股票。

　　本章共分4節(jié)

　　第一節(jié)　上市公司發(fā)行新股的準(zhǔn)備工作

　　大綱要求：掌握新股公開發(fā)行和非公開發(fā)行的基本條件、一般規(guī)定、配股的特別規(guī)定、增發(fā)的特別規(guī)定。熟悉新股公開發(fā)行和非公開發(fā)行的申請(qǐng)程序。掌握主承銷商盡職調(diào)查的工作內(nèi)容。掌握新股發(fā)行申請(qǐng)文件的編制和申報(bào)的基本原則、申請(qǐng)文件的形式要求以及文件目錄。

　　一、上市公司新股發(fā)行的法定條件及關(guān)注事項(xiàng)

　　(一)基本條件

　　1.健全、良好的組織機(jī)構(gòu)

　　2.持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好

　　3.最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無虛假記載，無其他重大違法行為。

　　4.其他

　　改變招股說明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議。

　　(二)一般規(guī)定(證監(jiān)會(huì)《上市公司證券發(fā)行管理辦法》6點(diǎn)

　　1.上市公司的組織機(jī)構(gòu)健全、運(yùn)行良好：(5條)

　　(1)章程合法有效，股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和獨(dú)立董事制度健全，能夠有效履行職責(zé);

　　(2)內(nèi)控制度健全;

　　(3)現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員具備任職資格，能夠忠實(shí)和勤勉地履行職務(wù)，且最近36個(gè)月內(nèi)未受到過中國(guó)證監(jiān)會(huì)的行政處罰、最近12個(gè)月內(nèi)未受到過證券交易所的公開譴責(zé);

　　(4)上市公司與控股股東或者實(shí)際控制人的人員、財(cái)產(chǎn)、財(cái)務(wù)分開，機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)獨(dú)立，能夠自主經(jīng)營(yíng)管理;

　　(5)最近l2個(gè)月內(nèi)不存在違規(guī)對(duì)外提供擔(dān)保的行為。

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　　2.上市公司的盈利能力具有可持續(xù)性：(7條)

　　(1)最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度連續(xù)盈利，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)與扣除前的凈利潤(rùn)相比，以低者作為計(jì)算依據(jù);

　　(4)高級(jí)管理人員和核心技術(shù)人員穩(wěn)定，最近12個(gè)月內(nèi)未發(fā)生重大不利變化;

　　(7)最近24個(gè)月內(nèi)曾公開發(fā)行證券的，不存在發(fā)行當(dāng)年?duì)I業(yè)利潤(rùn)比上年下降50%以上的情形。

　　3.上市公司的財(cái)務(wù)狀況良好：(5條)

　　(2)最近3年及l(fā)期財(cái)務(wù)報(bào)表未被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計(jì)報(bào)告;被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具帶強(qiáng)調(diào)事項(xiàng)段的無保留意見審計(jì)報(bào)告的，所涉及的事項(xiàng)對(duì)發(fā)行人無重大不利影響或者在發(fā)行前重大不利影響已經(jīng)消除;

　　(5)最近3年以現(xiàn)金或股票方式累計(jì)分配的利潤(rùn)不少于最近3年實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)的30%。

　　4.最近36個(gè)月內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無虛假記載，且不存在違法違規(guī)行為：(3條)

　　5.募集資金使用應(yīng)符合：(5條)

　　(1)募集資金數(shù)額不超過項(xiàng)目需要量;

　　(3)除金融類企業(yè)外，本次募集資金使用項(xiàng)目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財(cái)?shù)蓉?cái)務(wù)性投資，不得直接或間接投資于以買賣有價(jià)證券為主要業(yè)務(wù)的公司;(多選題)

　　6.上市公司存在下列情形之一的，不得公開發(fā)行證券：( P232～233，6條，多選題)

　　(1)本次發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏;(2)擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未作糾正;(3)上市公司最近l2個(gè)月內(nèi)受到過證券交易所的公開譴責(zé);(4)上市公司及其控股股東或?qū)嶋H控制人最近12個(gè)月內(nèi)存在未履行向投資者作出的公開承諾的行為;(5)上市公司或其現(xiàn)任董事、高級(jí)管理人員因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛏嫦舆`法違規(guī)被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查;(6)嚴(yán)重?fù)p害投資者的合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的其他情形。

　　(三)配股的特別規(guī)定

　　1.擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%。

　　2.控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開前公開承諾認(rèn)配股份的數(shù)量。

　　3.采用《證券法》規(guī)定的代銷方式發(fā)行。

　　控股股東不履行認(rèn)配股份的承諾，或者代銷期限屆滿(多選題)，原股東認(rèn)購股票的數(shù)量未達(dá)到擬配售數(shù)量70%的(單選題)，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價(jià)(單選題)并加算銀行同期存款利息(單選題)返還已經(jīng)認(rèn)購的股東。

　　(四)公開增發(fā)的特別要求

　　向不特定對(duì)象公開募集股份，須符合一下要求：

　　1.最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%(單選題)?？鄢墙?jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)與扣除前的凈利潤(rùn)相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計(jì)算依據(jù)。

　　2.除金融企業(yè)外，最近一期末不存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項(xiàng)、委托理財(cái)?shù)蓉?cái)務(wù)性投資的情形。

　　3.發(fā)行價(jià)不低于公告招股意向書前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)或前一個(gè)交易日的均價(jià)。

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　　【例題1?判斷題】上市公司新股發(fā)行，向原股東配售股份時(shí)，可采用包銷或代銷的發(fā)行方式。(　)

　　『正確答案』×

　　『答案解析』用代銷的方式發(fā)行。

　　【例題2?單選題】上市公司申請(qǐng)發(fā)行新股，要求最近3年以現(xiàn)金或股票方式累計(jì)分配的利潤(rùn)不少于最近3年實(shí)現(xiàn)的年均(　)。

　　A.稅后利潤(rùn)的50%

　　B.稅后利潤(rùn)的20%

　　C.可分配利潤(rùn)的50%

　　D.可分配利潤(rùn)的30%

　　『正確答案』D

　　二、非公開發(fā)行股票的條件

　　(一)非公開發(fā)行股票的特定對(duì)象應(yīng)當(dāng)符合的規(guī)定

　　1.特定對(duì)象符合股東大會(huì)決議規(guī)定的條件。

　　2.發(fā)行對(duì)象不超過10名。發(fā)行對(duì)象為境外戰(zhàn)略投資者的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國(guó)務(wù)院相關(guān)部門(商務(wù)部)事先批準(zhǔn)。

　　(二)上市公司非公開發(fā)行股票應(yīng)當(dāng)符合的規(guī)定

　　1.發(fā)行價(jià)格不低于定價(jià)基準(zhǔn)目前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)的90%。

　　2.關(guān)于發(fā)行限售期限的規(guī)定：

　　發(fā)行對(duì)象屬于下列情形之一的，具體發(fā)行對(duì)象、認(rèn)購價(jià)格或者定價(jià)原則，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)的非公開發(fā)行股票決議確定，并經(jīng)過股東大會(huì)批準(zhǔn);且認(rèn)購股份36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：(1)上市公司的控股股東、實(shí)際控制人及其控制的關(guān)聯(lián)人;(2)通過認(rèn)購本次發(fā)行的股份取得上市公司實(shí)際控制權(quán)的投資者;(3)董事會(huì)擬引進(jìn)的戰(zhàn)略投資者。(多選題)

　　發(fā)行對(duì)象屬于以上規(guī)定之外情況的，上市公司應(yīng)當(dāng)在發(fā)行核準(zhǔn)批文后，按照有關(guān)規(guī)定以競(jìng)價(jià)方式確定發(fā)行價(jià)格和發(fā)行對(duì)象，并且發(fā)行對(duì)象認(rèn)購的股份12個(gè)月內(nèi)不能轉(zhuǎn)讓。

　　(三)上市公司存在下列情形之一的。不得非公開發(fā)行股票 (7條 P249)

　　4.現(xiàn)任董事、高級(jí)管理人員最近36個(gè)月內(nèi)受到過中國(guó)證監(jiān)會(huì)的行政處罰，或者最近l2個(gè)月內(nèi)受到過證券交易所公開譴責(zé)。

　　6.最近1年及l(fā)期財(cái)務(wù)報(bào)表被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計(jì)報(bào)告。保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項(xiàng)的重大影響已經(jīng)消除或者本次發(fā)行涉及重大重組的除外。

　　【例題3?單選題】上市公司申請(qǐng)非公開發(fā)行新股時(shí)，發(fā)行對(duì)象不超過(　)名。

　　A.4　　　　　B.6

　　C.8

　　D.10

　　『正確答案』D

　　【例題4?多選題】非公開發(fā)行股票的特定對(duì)象應(yīng)當(dāng)符合的規(guī)定有(　)。

　　A.特定對(duì)象符合股東大會(huì)決議規(guī)定的條件

　　B.發(fā)行對(duì)象不超過十名

　　C.發(fā)行對(duì)象為境外戰(zhàn)略投資者的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國(guó)務(wù)院相關(guān)部門事先批準(zhǔn)

　　D.發(fā)行對(duì)象不能為自然人

　　『正確答案』ABC

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　　三、新股發(fā)行的申請(qǐng)程序(5步)

　　(一)聘請(qǐng)保薦人(主承銷商)

　　上市公司公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷;非公開發(fā)行股票，如發(fā)行對(duì)象均屬于原前l(fā)0名股東的，則可以由上市公司自行銷售。上市公司申請(qǐng)公開發(fā)行證券或者是非公開發(fā)行新股的，應(yīng)當(dāng)由保薦機(jī)構(gòu)保薦，并且向證監(jiān)會(huì)申報(bào)。

　　(二)董事會(huì)作出決議

　　上市公司董事會(huì)依法就下列事項(xiàng)作出決議：新股發(fā)行的方案、本次募集資金使用的可行性報(bào)告、前次募集資金使用的報(bào)告、其他必須明確的事項(xiàng)，并提請(qǐng)股東大會(huì)批準(zhǔn)。

　　(三)股東大會(huì)批準(zhǔn)

　　股東大會(huì)就發(fā)行證券事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。向本公司特定的股東及其關(guān)聯(lián)人發(fā)行證券的，股東大會(huì)就發(fā)行方案進(jìn)行表決時(shí)，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避。

　　上市公司發(fā)行新股決議1年有效;決議失效后仍決定繼續(xù)實(shí)施發(fā)行新股的，須重新提請(qǐng)股東大會(huì)表決。

　　(四)編制和提交申請(qǐng)文件

　　(五)重大事項(xiàng)的持續(xù)關(guān)注

　　【例題5?判斷題】股東大會(huì)就發(fā)行證券事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。(　)

　　『正確答案』×

　　『答案解析』應(yīng)該是2/3以上通過。

　　四、保薦機(jī)構(gòu)(主承銷商)的盡職調(diào)查

　　盡職調(diào)查是保薦機(jī)構(gòu)(主承銷商)徹底了解發(fā)行人各方面情況、設(shè)計(jì)發(fā)行方案、成功銷售股票以及明確保薦機(jī)構(gòu)(主承銷商)責(zé)任范圍的基礎(chǔ)和前提，具有重要意義?！　　?一)提交發(fā)行申請(qǐng)文件前的盡職調(diào)查(大部分盡調(diào)工作集中在這個(gè)階段)　P236

　　至少達(dá)到三個(gè)目的：

　　1.充分了解發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)狀況及面臨的風(fēng)險(xiǎn)。

　　2.有充分理由確信發(fā)行人符合《證券法》等法律法規(guī)及證監(jiān)會(huì)的發(fā)行條件。

　　3.確信發(fā)行人申請(qǐng)文件和公開募集文件真實(shí)、完整、準(zhǔn)確。

　　(二)持續(xù)盡職調(diào)查責(zé)任的履行

　　1.發(fā)審會(huì)前重大事項(xiàng)的調(diào)查P237

　　發(fā)生對(duì)發(fā)行新股的法定條件、價(jià)格、或者對(duì)投資者的投資決策可能產(chǎn)生重大影響的事項(xiàng)，保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)工作日內(nèi)向證監(jiān)會(huì)遞交書面說明。

　　2.發(fā)審會(huì)后重大事項(xiàng)的調(diào)查P237

　　公開發(fā)行證券(非公開發(fā)行)的，封卷后至刊登募集說明書期間(發(fā)審會(huì)后至發(fā)行前期間)，如果發(fā)行人公布了新的定期報(bào)告、重大事項(xiàng)臨時(shí)公告或者調(diào)整盈利預(yù)測(cè)，發(fā)行人、保薦機(jī)構(gòu)(主承銷商)、律師應(yīng)在5個(gè)工作日內(nèi)向證監(jiān)會(huì)報(bào)送重大事項(xiàng)說明或?qū)I(yè)意見以及修改后的募集說明書，涉及會(huì)計(jì)師新出具專業(yè)報(bào)告的，會(huì)計(jì)師也要出具會(huì)后重大事項(xiàng)專業(yè)意見。

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　　3.招股說明書刊登前一工作日的核查驗(yàn)證事項(xiàng)P238～239

　　核查擬刊登招股說明書或招股意向書與封卷稿是否存在差異，保薦人及相關(guān)專業(yè)中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)出具聲明或者承諾。

　　4.上市前重大事項(xiàng)的調(diào)查P239

　　5.持續(xù)督導(dǎo)P239

　　主板及中小板上市公司發(fā)行新股的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當(dāng)年剩余時(shí)間及其后1個(gè)完整會(huì)計(jì)年度。持續(xù)督導(dǎo)的期間自證券上市之日起計(jì)算;創(chuàng)業(yè)板的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當(dāng)年剩余時(shí)間及其后2個(gè)完整會(huì)計(jì)年度。持續(xù)督導(dǎo)期屆滿，如有尚未完結(jié)的保薦工作，保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)繼續(xù)完成。

　　保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自持續(xù)督導(dǎo)工作結(jié)束后10個(gè)工作日內(nèi)向證監(jiān)會(huì)、證券交易所報(bào)送“保薦總結(jié)書”。

　　五、新股發(fā)行的申請(qǐng)文件

　　(一)申請(qǐng)文件編制和申報(bào)的基本原則

　　1.申請(qǐng)文件是上市公司為發(fā)行新股向中國(guó)證監(jiān)會(huì)報(bào)送的必備文件。

　　2.上市公司全體董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)在公開募集證券說明書上簽字，保證不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，并聲明承擔(dān)個(gè)別和連帶的法律責(zé)任。

　　3.公開募集證券說明書中所引用的審計(jì)報(bào)告、盈利預(yù)測(cè)審核報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、資信評(píng)級(jí)報(bào)告應(yīng)當(dāng)由有資格的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)出具，并由至少兩名從業(yè)資格人員簽字。

　　公開募集證券說明書自最后簽署之日起6個(gè)月內(nèi)有效。

　　公開募集證券說明書不得使用超過有效期的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或者資信評(píng)級(jí)報(bào)告。

　　4.發(fā)行人根據(jù)證監(jiān)會(huì)會(huì)發(fā)行申請(qǐng)文件的審核反饋意見提供補(bǔ)充材料。

　　5.對(duì)未按規(guī)定要求制作和報(bào)送發(fā)行申請(qǐng)文件的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)可不予受理。

　　(二)申請(qǐng)文件的形式要求(7條，P255)

　　1.發(fā)行人和保薦人報(bào)送發(fā)行申請(qǐng)文件，初次應(yīng)提交原件1份，復(fù)印件兩份;在提交發(fā)審委審核之前，根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)要求的書面文件份數(shù)補(bǔ)報(bào)申請(qǐng)文件。

　　2.納入發(fā)行申請(qǐng)文件原件的文件，均應(yīng)為原始文本。發(fā)行人不能提供有關(guān)文件的原始文本的，應(yīng)由發(fā)行人律師提供鑒證意見，或由出文單位蓋章，以保證與原始文件一致。如原出文單位不再存續(xù)，由承繼其職權(quán)的單位或作出撤銷決定的單位出文證明文件的真實(shí)性。

　　所有需要簽名處，均應(yīng)為簽名人親筆簽名，不得以名章、簽名章等代替。

　　需要由發(fā)行人律師鑒證的文件，發(fā)行人律師應(yīng)在該文件首頁注明“以下第××頁至第×××頁與原件一致”，并簽名和簽署鑒證日期，律師事務(wù)所應(yīng)在該文件首頁加蓋公章，并在第××頁至第×××頁側(cè)面以公章加蓋騎縫章。

　　(三)申請(qǐng)文件目錄P241～244

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