2015年房地產(chǎn)估價師《制度與政策》考點國有財產(chǎn)管理法律責(zé)任

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　　物權(quán)法解釋：第五十七條

　　第五十七條　履行國有財產(chǎn)管理、監(jiān)督職責(zé)的機構(gòu)及其工作人員，應(yīng)當依法加強對國有財產(chǎn)的管理、監(jiān)督，促進國有財產(chǎn)保值增值，防止國有財產(chǎn)損失;濫用職權(quán)，玩忽職守，造成國有財產(chǎn)損失的，應(yīng)當依法承擔(dān)法律責(zé)任。

　　違反國有財產(chǎn)管理規(guī)定，在企業(yè)改制、合并分立、關(guān)聯(lián)交易等過程中，低價轉(zhuǎn)讓、合謀私分、擅自擔(dān)?；蛘咭云渌绞皆斐蓢胸敭a(chǎn)損失的，應(yīng)當依法承擔(dān)法律責(zé)任。

　　【解釋】本條是關(guān)于國有財產(chǎn)管理法律責(zé)任的規(guī)定。

　　加大對國有財產(chǎn)的保護力度，切實防止國有財產(chǎn)流失，是鞏固和發(fā)展公有制經(jīng)濟的重要內(nèi)容。從國有財產(chǎn)流失的主要情形看，加大對國有財產(chǎn)的保護力度，切實防止國有財產(chǎn)流失，一方面要加強對國有財產(chǎn)的管理、監(jiān)督;另一方面要明確規(guī)定造成國有財產(chǎn)流失的應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。關(guān)于國有財產(chǎn)的管理、監(jiān)督，以及造成國有財產(chǎn)流失的法律責(zé)任，公司法、刑法等法律以及國有財產(chǎn)監(jiān)管的行政法規(guī)和部門規(guī)章已經(jīng)有規(guī)定。物權(quán)法著重從其調(diào)整范圍對加大國有財產(chǎn)的保護力度，切實防止國有財產(chǎn)流失做出規(guī)定，并與有關(guān)國有財產(chǎn)監(jiān)管的法律做出銜接性的規(guī)定。因此，本條第一款對履行國有財產(chǎn)管理、監(jiān)督職責(zé)的機構(gòu)及其工作人員切實履行職責(zé)做了規(guī)定，同時第二款針對現(xiàn)實中存在的國有財產(chǎn)流失的突出問題做了規(guī)定。

　　(一)關(guān)于國有財產(chǎn)管理、監(jiān)督機構(gòu)及其工作人員的職責(zé)

　　根據(jù)黨的十六大和十六屆二中全會關(guān)于深化國有資產(chǎn)管理體制改革和設(shè)立專門國有資產(chǎn)管理監(jiān)督機構(gòu)的精神，經(jīng)十屆人大一次會議批準，設(shè)立了國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會。地方政府也組建了相應(yīng)的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)。十六屆三中全會決定提出：“國有資產(chǎn)管理機構(gòu)對授權(quán)監(jiān)管的國有資本依法履行出資人職責(zé)，維護所有者權(quán)益，維護企業(yè)作為市場主體依法享有的各項權(quán)利，督促企業(yè)實現(xiàn)國有資本保值增值，防止國有資產(chǎn)流失。”根據(jù)上述要求，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會除了根據(jù)國務(wù)院授權(quán)，依照公司法等法律和行政法規(guī)履行出資人職責(zé)外，還負有以下主要職責(zé)：(1)指導(dǎo)推進國有企業(yè)改革和重組;對所監(jiān)管企業(yè)國有資產(chǎn)的保值增值進行監(jiān)督，加強國有資產(chǎn)的管理工作;推進國有企業(yè)的現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)，完善公司治理結(jié)構(gòu);推動國有經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和布局的戰(zhàn)略性調(diào)整。(2)代表國家向部分大型企業(yè)派出監(jiān)事會;負責(zé)監(jiān)事會的日常管理工作。(3)通過法定程序?qū)ζ髽I(yè)負責(zé)人進行任免、考核并根據(jù)其經(jīng)營業(yè)績進行獎懲;建立符合社會主義市場經(jīng)濟體制和現(xiàn)代企業(yè)制度要求的選人、用人機制，完善經(jīng)營者激勵和約束制度。(4)通過統(tǒng)計、稽核對所監(jiān)管國有資產(chǎn)的保值增值情況進行監(jiān)管;建立和完善國有資產(chǎn)保值增值指標體系，擬訂考核標準;維護國有資產(chǎn)出資人的權(quán)益。(5)起草國有資產(chǎn)管理的法律、行政法規(guī)，制定有關(guān)規(guī)章制度;依法對地方國有資產(chǎn)管理進行指導(dǎo)和監(jiān)督。還有三點需要注意：一是，履行國有資產(chǎn)管理、監(jiān)督職責(zé)的機構(gòu)不僅僅是中央政府和地方政府設(shè)立的國有財產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(局)，而且包括其他機構(gòu)，比如，財政部門、審計部門、水利部門、外匯管理部門、銀行業(yè)監(jiān)督委員會等，還有國家機關(guān)和國家舉辦事業(yè)單位內(nèi)部設(shè)立的國有財產(chǎn)管理部門等，都負有一定的國有財產(chǎn)管理、監(jiān)督職責(zé)。二是，國有財產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當支持企業(yè)依法自主經(jīng)營，除履行出資人職責(zé)以外，不得干預(yù)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動。三是，本條強調(diào)了國有財產(chǎn)管理、監(jiān)督職責(zé)的機構(gòu)的工作人員的責(zé)任。如果濫用職權(quán)，玩忽職守，造成國有財產(chǎn)損失的，還要依法承擔(dān)行政責(zé)任、刑事責(zé)任等。如刑法第三百九十七條規(guī)定，國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役。

　　(二)違反國有財產(chǎn)管理規(guī)定造成國有財產(chǎn)損失的法律責(zé)任

　　據(jù)了解，造成國有財產(chǎn)流失的，主要發(fā)生在國有企業(yè)改制、合并分立、關(guān)聯(lián)交易的過程中。

　　國有企業(yè)改制，是指國有企業(yè)通過重組、聯(lián)合、兼并、租賃、承包經(jīng)營、合資、轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)和股份制、股份合作制等多種形式，建立符合市場經(jīng)濟規(guī)律的以產(chǎn)權(quán)為核心的現(xiàn)代企業(yè)制度。而今，國有企業(yè)的公司化改革已經(jīng)基本完成，除了部分帶有政府職能性質(zhì)或者占據(jù)壟斷資源的機構(gòu)還保留全資國有的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)外，絕大部分國有企業(yè)均已實現(xiàn)投資主體的多元化，并建立起以股東會、董事會、監(jiān)事會為主要標志的現(xiàn)代企業(yè)管理體系。國有企業(yè)改制過程中，必須依法進行清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估、公開信息。涉及國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當采取拍賣、招投標等競價轉(zhuǎn)讓方式以及國家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式。

　　國有企業(yè)的分立是指一個國有企業(yè)法人分成兩個或者兩個以上企業(yè)法人。因分立而保留的企業(yè)應(yīng)申請變更登記;因分立而新開辦的企業(yè)應(yīng)申請開業(yè)登記。國有企業(yè)的合并是指兩個或兩個以上的國有企業(yè)法人，合并為一個企業(yè)法人或合并為一個新的企業(yè)法人。因合并而保留的企業(yè)，應(yīng)申請變更登記，因合并而終止的企業(yè)，應(yīng)申請注銷登記;因合并而新開辦的企業(yè)，應(yīng)申請開業(yè)登記。企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)，由分立、合并后法人享有和承擔(dān)。

　　本條中的關(guān)聯(lián)交易，就是指企業(yè)關(guān)聯(lián)方之間的交易。根據(jù)財政部1997年頒布的《企業(yè)會計準則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》的規(guī)定，在企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懀瑒t視其為關(guān)聯(lián)方;如果兩方或多方受同一方控制，也將其視為關(guān)聯(lián)方。這里的控制，是指有權(quán)決定一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益。所謂重大影響，是指對一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策有參與決策的權(quán)力，但并不決定這些政策。參與決策的途徑主要包括：在董事會或類似的權(quán)力機構(gòu)中派有代表，參與政策的制定過程，互相交換管理人員等。凡以上關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項，不論是否收取價款，均被視為關(guān)聯(lián)交易。由于關(guān)聯(lián)交易方可以運用行政力量撮合交易的進行，從而有可能使交易的價格、方式等在非競爭的條件下出現(xiàn)不公正情況，形成對股東或部分股東權(quán)益的侵犯。

　　在上述的國有企業(yè)改制、合并分立、關(guān)聯(lián)交易中，造成國有資產(chǎn)損失的常見有以下情形：(1)低價轉(zhuǎn)讓。有的不按規(guī)定進行國有資產(chǎn)評估或者壓低評估價格。有的不把國家劃撥的土地計入國有股;有的對專利、商標等無形資產(chǎn)不作評估;有的將國有資產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓或者低價折股、低價出售給非國有單位或者個人;有的在經(jīng)營活動中高價進、低價出。(2)違反財務(wù)制度，合謀私分侵占國有資產(chǎn)。有的將應(yīng)收賬款做成呆賬、壞賬，有的私設(shè)“小金庫”或者設(shè)立“寄生公司”，以后再提取侵占私分。(3)擅自擔(dān)保。有的根本不認真調(diào)查被擔(dān)保人的資信情況，未經(jīng)法定程序和公司章程規(guī)定，擅自向非國有單位或者個人擔(dān)保，造成國有財產(chǎn)損失。此外，還包括以下情形：(1)通過管理層持股非法牟利;(2)低估企業(yè)財產(chǎn)，虛構(gòu)企業(yè)債務(wù)，以降低持股所需資金;有的實際未出資，以擬收購的企業(yè)財產(chǎn)作為其融資擔(dān)保;(3)貪污、挪用國有財產(chǎn);虛假破產(chǎn)，逃避債務(wù);(4)利用分立重組方式，把債務(wù)留在原企業(yè)，使原企業(yè)變成空殼企業(yè)，侵害銀行的國有財產(chǎn);(5)直接負責(zé)的主管人員玩忽職守，造成企業(yè)破產(chǎn)或者嚴重虧損等。

　　本條第二款針對上述現(xiàn)實中造成國有財產(chǎn)流失的主要情形，規(guī)定上述違反國有財產(chǎn)管理的行為，應(yīng)當依法承擔(dān)法律責(zé)任，包括賠償損失等民事責(zé)任，紀律處分等行政責(zé)任，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。根據(jù)《國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第四十一條的規(guī)定，對企業(yè)國有資產(chǎn)損失負有責(zé)任受到撤職以上紀律處分的國有及國有控股企業(yè)的企業(yè)負責(zé)人，5年內(nèi)不得擔(dān)任任何國有及國有控股企業(yè)的企業(yè)負責(zé)人;造成企業(yè)國有資產(chǎn)重大損失或者被判處刑罰的，終身不得擔(dān)任任何國有及國有控股企業(yè)的企業(yè)負責(zé)人。