2013年《稅收相關(guān)法律》預(yù)習(xí):第二篇第四章第三節(jié)
第三節(jié) 公司法律制度
一、公司概述
(一)公司概念和特征
1、公司的概念
公司是依照法定條件和程序,有股東出資設(shè)立的以營利為目的社團(tuán)法人。
2、公司的特征
(1)具有法人人格
(2)具有營利性
(3)具有社團(tuán)性
(二)公司的種類
1、以公司股東的責(zé)任范圍為標(biāo)準(zhǔn),可將公司分為無限公司、兩合公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司。
2、以一個(gè)公司對(duì)另一個(gè)公司的控制和依附關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn),可將公司分為母公司和子公司。
3、按照公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的地位,可將公司分為總公司和分公司。分公司是總公司所管轄的分支機(jī)構(gòu),不具有法人資格,不是獨(dú)立法人。
4、以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn),可將公司分為人合公司與資合公司以及人合兼資合公司。
5、按照國籍的不同,可將公司分為本國公司、外國公司、跨國公司。
(三)公司的能力
1、公司的權(quán)利能力
(1)存續(xù)期間
公司的權(quán)利能力始于成立即營業(yè)執(zhí)照簽發(fā),終于終止即注銷登記。
(2)公司權(quán)利能力的行使限制
?、傩再|(zhì)上的限制
凡與自然人自身性質(zhì)相關(guān)的權(quán)利義務(wù),公司均不能享有,如專屬于自然人的生命權(quán)、健康權(quán)、婚姻權(quán)、繼承權(quán)、隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)等。
?、诮?jīng)營范圍的限制
?、弁顿Y能力和擔(dān)保能力的限制
a.公司可以向其他企業(yè)投資,但除法律另有規(guī)定外,不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。
b.公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保,按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議;公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的,不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的,必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。
2、公司的行為能力
公司的行為能力與權(quán)利能力同時(shí)產(chǎn)生,同時(shí)終止,范圍與內(nèi)容也和權(quán)利能力一致。
(1)公司的意思能力通過公司的法人機(jī)關(guān)表示。公司的法人機(jī)關(guān)由股東(大)會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)組成。
(2)公司的行為能力由公司的法定代表人實(shí)現(xiàn)。
(四)公司章程
1、公司章程的訂立
公司章程訂立有兩種方式:一是共同訂立;二是部分訂立。
公司章程必須采用書面形式,經(jīng)全體股東(有限公司)或發(fā)起人(股份公司)制定并在章程上簽名蓋章,才能生效。
2、公司章程的效力
公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。
3、公司章程的變更
有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程的決議必須代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。
股份有限公司股東大會(huì)作出修改公司章程的決議,必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
二、公司的設(shè)立、變更、解散及清算
(一)公司的設(shè)立(2012年有新增內(nèi)容)
1、設(shè)立人
有限責(zé)任公司的設(shè)立人為公司設(shè)立時(shí)股東;
股份公司的設(shè)立人為發(fā)起人。
2、設(shè)立原則
采取嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立原則;對(duì)特殊行業(yè)實(shí)行核準(zhǔn)設(shè)立原則。
3、公司的設(shè)立方式
(1)發(fā)起設(shè)立;
(2)募集設(shè)立。
4、公司設(shè)立條件
(1)股東條件
股東或者發(fā)起人符合法定的人數(shù)。
?、儆邢挢?zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立;
?、诠煞莨镜陌l(fā)起人為2人以上200人以下,其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。
(2)資本條件
股東出資或發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。
①有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬元;
?、谝蝗擞邢挢?zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬元;
?、酃煞萦邢薰咀?cè)資本的最低限額為人民幣500萬元。
?、苡邢挢?zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%,也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額3萬元,其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中,投資公司可以在5年內(nèi)繳足。
?、莨煞莨救w股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%,其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中,投資公司可以在5年內(nèi)繳足。
(3)章程條件
依法制定公司章程
①有限責(zé)任公司的章程由股東共同制定;
?、诠煞萦邢薰镜陌l(fā)起人應(yīng)當(dāng)制訂公司章程,采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。
(4)有公司名稱、建立符合公司要求的組織機(jī)構(gòu)。
(5)有公司住所。
5、出資方式及要求
(1)股東或發(fā)起人必須以自己的名義出資。可以用貨幣出資,也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。
(2)全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。
(3)股東或發(fā)起人繳納出資后,必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。
6、設(shè)立責(zé)任
(1)《公司法》規(guī)定的出資責(zé)任
①股東以貨幣出資的,應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的,應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià),核實(shí)財(cái)產(chǎn),依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
?、诠蓶|不按照規(guī)定繳納出資的,除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外,還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。有限責(zé)任公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的,應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額;公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。
③股份公司發(fā)起人的出資責(zé)任與有限責(zé)任公司的規(guī)定基本相同。
(2)司法解釋規(guī)定的出資責(zé)任(2012年新增)
①出資人以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資,當(dāng)事人之間對(duì)于出資行為效力產(chǎn)生爭議的,人民法院可以參照物權(quán)法第106條的規(guī)定予以認(rèn)定。
以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的,對(duì)違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí),應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。
【提示】結(jié)合《物權(quán)法》善意取得的規(guī)定
物權(quán)法第106條 無處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的,所有權(quán)人有權(quán)追回;除法律另有規(guī)定外,符合下列情形的,受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán):
(一)受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的;
(二)以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓;
(三)轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記,不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。
受讓人依照前款規(guī)定取得不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)的,原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請(qǐng)求賠償損失。
當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的,參照前兩款規(guī)定。
②出資人以劃撥土地使用權(quán)出資,或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資,公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān);逾期未辦理或者未解除的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。
?、鄢鲑Y人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資,未依法評(píng)估作價(jià),公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。評(píng)估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。
④出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資,已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù),公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù);在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù);出資人主張自其實(shí)際交付財(cái)產(chǎn)給公司使用時(shí)享有相應(yīng)股東權(quán)利的,人民法院應(yīng)予支持。
出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資,已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用,公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實(shí)際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的,人民法院應(yīng)予支持。
?、莩鲑Y人以其他公司股權(quán)出資,符合下列條件的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù):
a.出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;
b.出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān);
c.出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù);
d.出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估。
股權(quán)出資不符合前三項(xiàng)的條件,公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令該出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補(bǔ)正措施,以符合上述條件;逾期未補(bǔ)正的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其未依法全面履行出資義務(wù)。
股權(quán)出資不符合第四項(xiàng)的規(guī)定,公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。
?、薰蓶|未履行或者未全面履行出資義務(wù),公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的,人民法院應(yīng)予支持。
公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。
股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù),對(duì)提起請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)或在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任訴訟的原告,請(qǐng)求公司發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后,可以向被告股東追償。
股東在公司增資時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù),對(duì)提起請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)或在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任訴訟的原告,請(qǐng)求對(duì)公司未盡忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持;董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)責(zé)任后,可以向被告股東追償。
(3)公司未設(shè)立的責(zé)任(2012年新增)
①公司因故未成立,債權(quán)人請(qǐng)求全體或者部分發(fā)起人對(duì)設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。部分發(fā)起人依照前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后,請(qǐng)求其他發(fā)起人分擔(dān)的,人民法院應(yīng)當(dāng)判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任;沒有約定責(zé)任承擔(dān)比例的,按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任;沒有約定出資比例的,按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。因部分發(fā)起人的過錯(cuò)導(dǎo)致公司未成立,其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯(cuò)情況,確定過錯(cuò)一方的責(zé)任范圍。
?、诎l(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害,公司成立后受害人請(qǐng)求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持;公司未成立,受害人請(qǐng)求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。
公司或者無過錯(cuò)的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后,可以向有過錯(cuò)的發(fā)起人追償。
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(二)公司的變更(事項(xiàng)、程序)
1、公司的合并
(1)合并方式
?、傥蘸喜?/P>
?、谛略O(shè)合并
(2)公司合并程序
①公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人.并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。
?、趥鶛?quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi),未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi),可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
(3)公司合并債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)
公司合并時(shí),合并各方的債權(quán)、債務(wù),應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。
2、公司分立
(1)分立方式
?、傩略O(shè)分立
②派生分立
(2)公司分立的程序
與合并基本一致。
(3)公司分立債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)
公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是,公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。
3、公司的增資與減資
4、公司組織形式變更
(三)公司的解散
1、公司的解散原因
(1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其它解散事由出現(xiàn);
(2)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;
(3)因公司合并或者分立需要解散;
(4)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;
(5)公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東,可以請(qǐng)求人民法院解散公司。
2、公司免于解散而存續(xù)
3、公司解散的法律后果
(四)公司的清算
1、清算組的成立
應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組,開始清算。
2、清算組的組成
有限責(zé)任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。
3、清算組的職權(quán)、義務(wù)和責(zé)任
(1)清算組在清算期間行使下列職權(quán):
?、偾謇砉矩?cái)產(chǎn),分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單;
?、谕ㄖ?、公告?zhèn)鶛?quán)人;
?、厶幚砼c清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);
?、芮謇U所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;
?、芮謇韨鶛?quán)、債務(wù);
?、萏幚砉厩鍍攤鶆?wù)后的剩余財(cái)產(chǎn);
?、薮砉緟⑴c民事訴訟活動(dòng)。
(2)清算組的義務(wù)
(3)清算組的責(zé)任
4、股東、董事、控股股東在清算中的責(zé)任
5、清算程序
6、清算中公司破產(chǎn)的情形
三、有限責(zé)任公司
(一)設(shè)立條件
1、股東條件
(1)有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。
(2)50個(gè)以下股東,既可以是自然人,也可以是法人。
(3)允許設(shè)立1人公司。
【提示】
股份有限公司的發(fā)起人為2人以上200人以下。
2、財(cái)產(chǎn)條件
(1)法定資本
?、儆邢挢?zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬元。
②一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬元。
?、鄯?、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的,從其規(guī)定。
【提示】
股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬元。
(2)出資方式
?、俟蓶|可以用貨幣出資,也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資
?、谌w股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。
(3)出資比例和期限
有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%,也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額3萬元,其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中,投資公司可以在5年內(nèi)繳足。
【提示】
第一,股東首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%的適用,要注意首先必須滿足法定注冊(cè)資本最低限額的條件,即在首次出資額不得低于人民幣3萬元的前提下,才可以考慮按照不低于20%的標(biāo)準(zhǔn)確定首次出資額。
第二,只要某一位或某幾位股東的首次出資額達(dá)到注冊(cè)資本的20%就符合法律規(guī)定,并不要求所有股東都達(dá)到注冊(cè)資本的20%。
第三,對(duì)于股東分期繳付出資的,分幾次繳納、每次繳納多少等,公司章程應(yīng)當(dāng)作出具體、明確的規(guī)定。2年或者5年的期限,是法律關(guān)于股東分期繳納出資的最長期限的規(guī)定,公司章程不得有超出這一期限的約定。
第四,一人有限責(zé)任公司的股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額,不允許分期繳付出資。
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3、公司章程條件
(1)股東共同制定公司章程,在公司章程上簽名、蓋章。
(2)公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。
【提示】
高級(jí)管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。
4、有公司名稱,建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)
5、有公司住所
(二)設(shè)立程序
股東的出資繳付并驗(yàn)資后,由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。
(三)公司責(zé)任
1、有限責(zé)任公司成立后,應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。
2、應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)。記載于股東名冊(cè)的股東,可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。
(四)股東權(quán)利和義務(wù)
1、股東權(quán)利
(1)知情權(quán)
股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。
查閱股東應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求,說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的,可能損害公司合法利益的,可以拒絕提供查閱,并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。當(dāng)公司拒絕提供查閱時(shí),股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。
(2)分紅權(quán)和優(yōu)先認(rèn)股權(quán)
股東有權(quán)按照出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí),股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)際的出資比例認(rèn)繳出資。但是,全體股東可以約定不按照出資比例分取紅利的除外。
2、股東義務(wù)
(1)公司成立后,股東不得抽逃出資
(2)根據(jù)司法解釋的規(guī)定,公司成立后,公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由,請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的,人民法院應(yīng)予支持:(2012年新增內(nèi)容)
?、賹⒊鲑Y款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出;
?、谕ㄟ^虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出;
③制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤進(jìn)行分配;
?、芾藐P(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;
?、萜渌唇?jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。
(3)股東抽逃出資,公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持;抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任,其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的,人民法院不予支持。
(五)組織機(jī)構(gòu)
(詳細(xì)掌握:機(jī)構(gòu)名稱、性質(zhì)、設(shè)置、組成、職權(quán)、議事規(guī)則)
1、股東會(huì)
(1)性質(zhì)――權(quán)力機(jī)構(gòu)
(2)設(shè)置――一人有限責(zé)任公司、國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)
(3)組成――股東會(huì)由全體股東組成
(4)職權(quán)
?、?zèng)Q定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃;
?、谶x舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事,決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);
?、蹖徸h批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告;
?、軐徸h批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告;
?、輰徸h批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;
?、迣徸h批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;
?、邔?duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議;
?、鄬?duì)發(fā)行公司債券作出決議;
?、釋?duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議;
(⑩修改公司章程;
11公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
(5)議事規(guī)則
股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。
?、倥R時(shí)會(huì)議的召開的情形
a.代表10%以上表決權(quán)的股東提議召開
b.1/3以上的董事提議召開
c.監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司監(jiān)事提議召開
②首次會(huì)議召開
首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持,依法行使職權(quán)。
?、垡话銜?huì)議的召開
以后的股東會(huì)會(huì)議,公司設(shè)立董事會(huì)的,由董事會(huì)召集,董事長主持;董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由副董事長主持;副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。
公司不設(shè)董事會(huì)的,股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。
?、芴厥鈺?huì)議的召開
a.監(jiān)事會(huì)召集和主持
董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的,由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持;
b.股東自行召集和主持
監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的,代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。
?、莨蓶|會(huì)一般事項(xiàng)的表決
股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán),但公司章程另有規(guī)定的除外。
?、薰蓶|會(huì)特別事項(xiàng)的決議
下列決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過:
a.修改公司章程
b.增加或者減少注冊(cè)資本的決議
c.公司合并、分立、解散
d.變更公司形式(有限責(zé)任公司變更為股份有限公司)
(6)其他規(guī)定
召開股東會(huì)會(huì)議,應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知全體股東;但是,公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。
股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄,出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。
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2、董事會(huì)
(1)性質(zhì)――執(zhí)行機(jī)構(gòu);對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)
(2)設(shè)置――股東人數(shù)少、公司規(guī)模小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會(huì),設(shè)一名執(zhí)行董事。
(3)組成
有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)(依法不設(shè)董事會(huì)的除外),其成員為3人―l3人。
兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司,其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表;其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中也可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
(4)任期
董事任期由公司章程規(guī)定,但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿,連選可以連任。
(5)職權(quán)
?、僬偌蓶|會(huì)會(huì)議,并向股東會(huì)報(bào)告工作;
②執(zhí)行股東會(huì)的決議;
③決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案;
?、苤朴喒镜哪甓蓉?cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;
⑤制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;
?、拗朴喒驹黾踊蛘邷p少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案;
?、咧朴喒竞喜?、分立、變更公司形式、解散的方案;
?、鄾Q定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置:
⑨決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng),并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng);
?、庵贫ü镜幕竟芾碇贫?
11公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。
(6)議事規(guī)則
?、贂?huì)議召開
董事會(huì)會(huì)議由董事長召集和主持;董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由副董事長召集和主持;副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。
?、诒頉Q
董事會(huì)的議事方式和表決程序,除《公司法》有規(guī)定的外,由公司章程規(guī)定。
3、監(jiān)事會(huì)
(1)性質(zhì)――公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。
(2)設(shè)置――股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司,可以設(shè)l至2名監(jiān)事,不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。
(3)組成
監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表,其中職工代表的比例不得低于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。
(4)任期
監(jiān)事的任期每屆為3年。監(jiān)事任期屆滿,連選可以連任。
(5)職權(quán)
?、贆z查公司財(cái)務(wù);
?、趯?duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督,對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議;
?、郛?dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí),要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正;
?、芴嶙h召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議,在董事會(huì)不履行規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議;
?、菹蚬蓶|會(huì)會(huì)議提出提案;
?、抟勒铡豆痉ā返囊?guī)定,對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟;
?、吖菊鲁桃?guī)定的其他職權(quán)。
(6)議事規(guī)則
①會(huì)議召開
監(jiān)事會(huì)每年度至少召開l次會(huì)議,監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。
監(jiān)事會(huì)主席召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議;監(jiān)事會(huì)主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議。
?、谧h事方式及表決
監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序,除《公司法》有規(guī)定的外,由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。
(7)其他規(guī)定
監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議,并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常,可以進(jìn)行調(diào)查;必要時(shí),可以聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作,費(fèi)用由公司承擔(dān)。
監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費(fèi)用,由公司承擔(dān)。
(六)一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定
1、一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬元。
2、一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司,該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。
3、一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。
4、一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告,并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。
5、一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
(七)國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定
1、國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì),由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán),決定公司的重大事項(xiàng),但公司的合并、分立、解散、增減注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券,必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定;其中,重要的國有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后,報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。
2、董事每屆任期不得超過3年。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派;但是,董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。董事會(huì)設(shè)董事長一人,可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。
國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、高級(jí)管理人員,未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意,不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。
3、國有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人,其中職工代表的比例不得低于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定。
(八)股權(quán)轉(zhuǎn)讓
1、股東之間轉(zhuǎn)讓
有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。
2、股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓
股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當(dāng)經(jīng)其它股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其它股東征求同意,其它股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的,視為同意轉(zhuǎn)讓。其它股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的,視為同意轉(zhuǎn)讓。
經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán),在同等條件下,其它股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的,協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的,按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。
3、人民法院依法強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓
人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí),應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東,其它股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其它股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購買權(quán)的,視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。
4、異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)
有下列情形之一的,對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán),退出公司:(1)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤,而公司該5年連續(xù)盈利,并且符合公司法規(guī)定的分配利潤條件的;(2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的;(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其它解散事由出現(xiàn),股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。
自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起60日內(nèi),股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的,股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
2013注冊(cè)稅務(wù)師考試輔導(dǎo)招生簡章 2012年注冊(cè)稅務(wù)師考試考后交流專區(qū)
2013年注冊(cè)稅務(wù)師考試時(shí)間預(yù)計(jì)公告
四、股份有限公司
(一)設(shè)立方式
1、發(fā)起設(shè)立
是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司,在其發(fā)行新股之前,其全部股份都由發(fā)起人持有,公司的全部股東都是設(shè)立公司的發(fā)起人。
2、募集設(shè)立
是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分,其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的,在公司設(shè)立時(shí),認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的人不僅有發(fā)起人,而且還有發(fā)起人以外的人。
(二)設(shè)立條件
1、發(fā)起人符合法定人數(shù)(發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在2人以上200人以下,其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所);
2、發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額
(1)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為500萬元;
(2)采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司,其出資方式、出資期限、貨幣出資金額、出資繳付等規(guī)定與有限責(zé)任公司的規(guī)定相同;公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%。
(3)采取募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司,其注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額,即應(yīng)一次性繳納出資,不允許分期繳納出資;
3、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定;
4、發(fā)起人制訂公司章程,采用募集方式設(shè)立的,須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過;
5、有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu);
6、有公司的住所。
(三)設(shè)立程序
1、發(fā)起設(shè)立的程序
(1)認(rèn)足股份
發(fā)起人書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份。
(2)繳納出資
(3)選舉公司機(jī)構(gòu)
選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。
(4)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記
一旦公司登記機(jī)關(guān)依法予以登記,發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照,公司即告成立。
2、募集設(shè)立的程序
(1)認(rèn)購股份
發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%;但是法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
【提示】
發(fā)起人認(rèn)購的股份是指所有發(fā)起人認(rèn)購股份的總額,而不是某一個(gè)發(fā)起人認(rèn)購的股份。
(2)公開募股
發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份,必須公告招股說明書,并制作認(rèn)股書。
(3)創(chuàng)立大會(huì)
股款繳足后,必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。
發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì),創(chuàng)立大會(huì)由發(fā)起人、認(rèn)股人組成。
發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開l5日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席,方可舉行。
創(chuàng)立大會(huì)的職權(quán):審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告;通過公司章程:選舉董事會(huì)成員;選舉監(jiān)事會(huì)成員;對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核;對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核;發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的,可以作出不設(shè)立公司的決議。創(chuàng)立大會(huì)對(duì)上述所列事項(xiàng)作出決議,必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。
【提示】
不同于股東大會(huì)的職權(quán)。
(4)其他規(guī)定
發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的,或者發(fā)行股份的股款繳足后,發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會(huì)的,或創(chuàng)立大會(huì)作出不設(shè)立公司決議的,認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息,要求發(fā)起人返還。
發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后,除上述情形外不得抽回其股本。
(四)組織機(jī)構(gòu)
(掌握的要點(diǎn)與有限責(zé)任公司相同。特別注意上市公司的特別規(guī)定)
1、股東大會(huì)
股東大會(huì)分為年會(huì)和臨時(shí)股東大會(huì)兩種。
(1)臨時(shí)股東大會(huì)的召開
有下列情形之一應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì):
?、俣氯藬?shù)不足法定最低人數(shù)5人或者不足公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時(shí);
②公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額的1/3時(shí);
?、蹎为?dú)或合并持有公司有表決權(quán)股份總數(shù)10%以上的股東請(qǐng)求時(shí);
?、芏聲?huì)認(rèn)為必要時(shí);
?、荼O(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)。
(2)召開會(huì)議通知時(shí)間
?、僬匍_股東大會(huì),應(yīng)當(dāng)提前20日通知各股東;
?、谂R時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知各股東;
③發(fā)行無記名股票的,應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開30日前公告會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。
(3)股東大會(huì)的召開
①一般召集主持
股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集,董事長主持;董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由副董事長主持;副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。
?、诒O(jiān)事會(huì)召集和主持
董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的,監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持;
?、酃蓶|自行召集和主持
監(jiān)事會(huì)不召集和主持的,連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。
(4)股東的提案權(quán)
單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東,可以在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)。
董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東,并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。
(5)股東大會(huì)的決議
①普通事項(xiàng):經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。
?、谔貏e事項(xiàng):經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
特別事項(xiàng)包括:
a.修改公司章程;
b.增加或者減少注冊(cè)資本;
c.公司合并、分立、解散;
d.變更公司形式。
(6)其他規(guī)定
《公司法》和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對(duì)外提供擔(dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議的,董事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集股東大會(huì)會(huì)議,由股東大會(huì)就上述事項(xiàng)進(jìn)行表決。
股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事,可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議,實(shí)行累積投票制。
2、董事會(huì)
(1)股份有限公司董事會(huì)成員為5-19人;董事會(huì)成員中可以(非必須)有公司職工代表。
【提示】
有限責(zé)任公司董事會(huì)由3-13人組成。兩個(gè)以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司、國有獨(dú)資公司,董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)包括職工代表。
(2)董事會(huì)設(shè)董事長1人,可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會(huì)以全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。
(3)董事會(huì)會(huì)議由董事長召集和主持,董事長不能或者不履行職務(wù)的,由副董事長履行職務(wù);副董事長不能或者不履行職務(wù)的,由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。
(4)董事會(huì)會(huì)議每年度至少召開2次會(huì)議,每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。
(5)臨時(shí)董事會(huì)的召開條件的情形:
?、俅?0%以上表決權(quán)的股東提議;
②1/3以上董事提議;
?、郾O(jiān)事會(huì)提議。
(6)董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)(>1/2)的董事出席方可舉行。
(7)董事會(huì)作出決議必須經(jīng)全體(非出席)董事的過半數(shù)(>1/2)通過。
(8)董事因故不能出席會(huì)議的,可以書面(不能口頭)委托其他董事(不能是非董事)代為出席,委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。
(9)董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)會(huì)議所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄,出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。
(10)董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議,致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的,參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任;但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的,該董事可以免除責(zé)任。
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2013年注冊(cè)稅務(wù)師考試時(shí)間預(yù)計(jì)公告
3、經(jīng)理
4、監(jiān)事會(huì)
股份有限公司的監(jiān)事會(huì)每6個(gè)月至少召開1次。
(五)上市公司
上市公司是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。
1、股票上市的條件
股份有限公司申請(qǐng)股票上市,應(yīng)當(dāng)符合下列條件:
(1)股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行;
(2)公司股本總額不少于人民幣3000萬元;
(3)公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上;公司股本總額超過人民幣4億元的,公開發(fā)行股份的比例為l0%以上;
(4)公司最近3年無重大違法行為,財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無虛假記載。
2、上市程序
3、暫停與終止股票上市
(1)上市公司有下列情形之一的,由證券交易所決定暫停其股票上市交易:
?、俟竟杀究傤~、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件;
?、诠静话凑找?guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況,或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載,可能誤導(dǎo)投資者;
③公司有重大違法行為;
?、芄咀罱?年連續(xù)虧損;
?、葑C券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。
(2)上市公司有下列情形之一的,由證券交易所決定終止其股票上市交易:
①公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件,在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達(dá)到上市條件;
?、诠静话凑找?guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況,或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載,且拒絕糾正;
③公司最近3年連續(xù)虧損,在其后1個(gè)年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利;
④公司解散或者被宣告破產(chǎn);
⑤證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。
4、上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定
(1)增加股東大會(huì)特別決議事項(xiàng)
上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的,應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議,并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
(2)上市公司設(shè)立獨(dú)立董事
(3)上市公司設(shè)立董事會(huì)秘書,負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股權(quán)管理,辦理信息披露事務(wù)等事宜。
(4)關(guān)聯(lián)董事回避制度
【舉例】
王某 甲股東
A公司董事會(huì)成員 李某 乙股東
趙某 丙股東
孫某
張某
董事會(huì)討論公司與甲股東的交易,為關(guān)聯(lián)交易,王某為關(guān)聯(lián)關(guān)系董事
?、偕鲜泄径屡c董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的,不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán),也不得代理其他董事行使表決權(quán)。
?、谠摱聲?huì)會(huì)議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行,董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。
【提示】這里的“無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過”,是全體董事的過半數(shù)。
法律依據(jù)――股份有限公司的董事會(huì)作出決議,必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。
③出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的,應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。
(5)信息公開制度
(六)股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓
1、股份與股票
股份是指將股份有限公司的注冊(cè)資本按相同的金額或比例劃分為相等的份額。股份作為代表公司資本的一部分,是公司資本的最小劃分單位。
股票是指公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證,是股份的表現(xiàn)形式。
2、股票的種類
記名股票和無記名股票
公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票,應(yīng)當(dāng)為記名股票。
無記名股票是指在票面上不記載股東姓名或名稱的股票。
3、新股發(fā)行條件
(1)前一次發(fā)行的股份已募足,并間隔1年以上;
(2)公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利,并可向股東支付股利;
(3)最近3年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件沒有虛假記載;
(4)公司預(yù)期利潤率可達(dá)同期銀行存款利率。
(5)若公司以當(dāng)年利潤分派新股,則不受前款第(2)項(xiàng)限制。
4、新股發(fā)行程序
5、股份轉(zhuǎn)讓
(1)轉(zhuǎn)讓方式及場所
?、儆浢善保罕硶D(zhuǎn)讓。
?、跓o記名股票:交付后發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。
?、墼谝婪ㄔO(shè)立的證券交易所或按規(guī)定的其他方式進(jìn)行
(2)轉(zhuǎn)讓限制
?、侔l(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓
a.發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
b.公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
?、诙隆⒈O(jiān)事、高級(jí)管理人員股份的轉(zhuǎn)讓
a.公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況,在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%。
b.所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
c.上述人員離職后半年內(nèi),不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。
【提示】有限責(zé)任公司與股份有限責(zé)任公司的比較
事項(xiàng) |
有限責(zé)任公司 |
股份有限公司 |
設(shè)立方式不同 |
只能以發(fā)起方式設(shè)立 |
發(fā)起設(shè)立;募集設(shè)立 |
股東人數(shù)限制
不同 |
股東人數(shù)為50人以下 |
發(fā)起人數(shù)為2人以上200人以下,且半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所 |
出資證明形式
不同 |
以紙面記名方式的出資證明書為出資證明 |
以股票為出資證明,既可以采取記名方式,也可以采取無記名方式 |
股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式
不同 |
股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán),股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意;經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán),在同等條件下其他股東有優(yōu)先購買權(quán) |
除法律限制外,股票可以自由轉(zhuǎn)讓。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股票時(shí),其他股東無優(yōu)先購買權(quán) |
注冊(cè)資本
最低限額不同 |
一般規(guī)定:
3萬元;一人有限責(zé)任公司為10萬元 |
一般規(guī)定:
500萬元 |
組織機(jī)構(gòu)不同 |
董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)并非必設(shè)機(jī)構(gòu) |
董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)為必設(shè)機(jī)構(gòu) |
企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離程度
不同 |
兩權(quán)分離程度較底,其股東往往通過出任經(jīng)營職務(wù)直接參與公司的經(jīng)營管理,決定公司事務(wù) |
兩權(quán)分離程度較高,法律對(duì)其規(guī)定了較多的強(qiáng)制性義務(wù) |
信息披露義務(wù)
不同 |
無限制 |
財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營情況等要依法進(jìn)行公開披露 |
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五、公司其他有關(guān)制度
(一)公司資本制度
【提示】
公司資本是公司人格獨(dú)立的物質(zhì)基礎(chǔ)。公司資本原則則是實(shí)現(xiàn)公司法人人格獨(dú)立的法律保證。
1、資本的形式可以表現(xiàn)為注冊(cè)資本、授權(quán)資本、認(rèn)繳資本(發(fā)行資本)、待繳資本、實(shí)繳資本。
公司資本原則:資本確定原則;資本維持原則;資本不變?cè)瓌t。
2、有限責(zé)任公司的股東在公司登記成立后不得抽逃出資。股份有限公司的發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后,除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)公司的情形外,不得抽回其股本。
3、公司不得收購本公司股份,但有下列情形之一的除外:
(1)減少公司注冊(cè)資本;
(2)與持有本公司股份的其他公司合并;
(3)將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工;
(4)股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議,要求公司收購其股份的。
公司因上述第(1)項(xiàng)至第(3)項(xiàng)的原因收購本公司股份的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司收購本公司股份后,屬于第(1)項(xiàng)情形的,應(yīng)當(dāng)自收購之日起10日內(nèi)注銷;屬于第(2)項(xiàng)、第(4)項(xiàng)情形的,應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。公司依照第(3)項(xiàng)規(guī)定收購的本公司股份,不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5%;用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出;所收購的股份應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。
(二)公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度――公積金制度
1、提取
法定公積金按照公司稅后利潤的10% 提取,當(dāng)公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50% 以上時(shí)可以不再提取。
2、用途
公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí),所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25%。
(三)公司債券制度
1、公司債券的概念和特征
(1)公司債券的概念
公司債券是公司依法條件和程序發(fā)行的,約定到期還本付息的有價(jià)證券。
(2)公司債券的特征
?、偈且环N有價(jià)證券;
?、谑怯泄景l(fā)行的;
?、凼峭ㄟ^發(fā)行得以實(shí)現(xiàn)的;
④是需要還本付息的;
?、菥哂幸欢ǖ钠谙?
⑥債券的期限和還本付息條件是實(shí)現(xiàn)約定的。
2、公司債券的種類(2012年新增)
(1)記名債券
(2)無記名債券
(3)轉(zhuǎn)換公司債券
(4)有擔(dān)保債券
(5)無擔(dān)保債券
(6)可交換的公司債券
(7)附認(rèn)股條件的公司債券
3、發(fā)行主體
有限責(zé)任公司和股份有限公司。
4、發(fā)行條件
《證券法》的規(guī)定:
(1)股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元,有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元;
(2)累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%;
(3)最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息;
(4)籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策;
(5)債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平;
(6)國務(wù)院規(guī)定的其他條件。
《公司債券發(fā)行試點(diǎn)辦法》的規(guī)定:
(1)公司的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定,符合國家產(chǎn)業(yè)政策;
(2)公司內(nèi)部控制制度健全,內(nèi)部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷;
(3)經(jīng)資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)評(píng)級(jí),債券信用級(jí)別良好;
(4)公司最近一期末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額應(yīng)符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定;
(5)最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤不少于公司債券一年的利息;
(6)本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過最近一期末凈資產(chǎn)額的40%;金融類公司的累計(jì)公司債券余額按金融企業(yè)的有關(guān)規(guī)定計(jì)算。
5、再次發(fā)行的限制
《證券法》的規(guī)定:
(1)前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足;
(2)對(duì)已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí),仍處于繼續(xù)狀態(tài);
(3違反《證券法》的規(guī)定,改變公開發(fā)行債券所募集資金的用途。
《公司債券發(fā)行試點(diǎn)辦法》的規(guī)定:
(1) 最近36月內(nèi)公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件存在虛假記載,或公司存在其他重大違法行為;
(2)本次發(fā)行申請(qǐng)文件存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏;
(3)對(duì)已發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者遲延支付本息的事實(shí),仍處于繼續(xù)狀態(tài);
(4) 嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的其他情形。
6、公司債券上市交易的條件
(1)公司債券的期限為l年以上;
(2)公司債券實(shí)際發(fā)行額不少于人民幣5000萬元;
(3)公司申請(qǐng)債券上市時(shí)仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。
7、公司債券的發(fā)行要求
申請(qǐng)發(fā)行公司債券,經(jīng)中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)核準(zhǔn)。經(jīng)核準(zhǔn)后,應(yīng)當(dāng)公告公司債券募集辦法。申請(qǐng)發(fā)行公司債券,必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)、公平地披露或者提供信息,不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。公開發(fā)行公司債券募集的資金,必須符合股東大會(huì)或股東會(huì)核準(zhǔn)的用途,且符合國家產(chǎn)業(yè)政策。不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。
8、公司債券的發(fā)行程序
申請(qǐng)發(fā)行公司債券,應(yīng)當(dāng)由公司董事會(huì)制定方案,由股東會(huì)或股東大會(huì)對(duì)下列事項(xiàng)做出決議:
(1)發(fā)行債券的數(shù)量;
(2)向公司股東配售的安排;
(3)債券期限;
(4)募集資金的用途;
(5)決議的有效期;
(6)對(duì)董事會(huì)的授權(quán)事項(xiàng);
(7)其他需要明確的事項(xiàng)。
發(fā)行公司債券,應(yīng)當(dāng)由保薦人保薦,并向中國證監(jiān)會(huì)申報(bào)。保薦人應(yīng)當(dāng)按照中國證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定編制和報(bào)送募集說明書和發(fā)行申請(qǐng)文件。公司全體董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)在債券募集說明書上簽字,保證不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏,并聲明承擔(dān)個(gè)別和連帶的法律責(zé)任。保薦人應(yīng)當(dāng)對(duì)債券募集說明書的內(nèi)容進(jìn)行盡職調(diào)查,并由相關(guān)責(zé)任人簽字,確認(rèn)不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏,并聲明承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。為債券發(fā)行出具專項(xiàng)文件的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、資產(chǎn)評(píng)估人員、資信評(píng)級(jí)人員、律師及其所在機(jī)構(gòu),應(yīng)當(dāng)按照依法制定的業(yè)務(wù)規(guī)則、行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和道德規(guī)范出具文件,并聲明對(duì)所出具文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性承擔(dān)責(zé)任。債券募集說明書所引用的審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、資信評(píng)級(jí)報(bào)告,應(yīng)當(dāng)由有資格的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)出具,并由至少兩名有從業(yè)資格的人員簽署。債券募集說明書所引用的法律意見書,應(yīng)當(dāng)由律師事務(wù)所出具,并由至少兩名經(jīng)辦律師簽署。
9、公司債券的轉(zhuǎn)讓
(1)記名債券
記名公司債券,由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓:轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于公司債券存根簿,以備公司存查。
(2)無記名債券
無記名公司債券的轉(zhuǎn)讓,由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。受讓人一經(jīng)持有該債券,即成為公司的債權(quán)人。
(3)可轉(zhuǎn)債
發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券的,公司應(yīng)當(dāng)按照其轉(zhuǎn)換辦法向債券持有人換發(fā)股票,債券持有人對(duì)轉(zhuǎn)換股票或者不轉(zhuǎn)換股票有選擇權(quán)。
2013注冊(cè)稅務(wù)師考試輔導(dǎo)招生簡章 2012年注冊(cè)稅務(wù)師考試考后交流專區(qū)
2013年注冊(cè)稅務(wù)師考試時(shí)間預(yù)計(jì)公告
(四)公司法人人格否認(rèn)制度
《公司法》規(guī)定,公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,依法行使股東權(quán)利,不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其它股東的利益;不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其它股東造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的,應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
【提示】有關(guān)公司的法人人格否認(rèn)制度
一般情況下,公司的法人人格是獨(dú)立的,表現(xiàn)為公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;而公司股東的責(zé)任也是獨(dú)立的,體現(xiàn)為股東以出資為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。(公司法人人格的獨(dú)立源于其有獨(dú)立財(cái)產(chǎn),所以公司法理論強(qiáng)調(diào)公司資本的重要性,建議結(jié)合公司資本三原則學(xué)習(xí)理解。)
但是公司的法人獨(dú)立責(zé)任不是絕對(duì)的,股東的有限責(zé)任也不是絕對(duì)的。特定情況下(指公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任,轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn),逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人合法權(quán)益時(shí)),法律對(duì)公司法人獨(dú)立地位和股東的有限責(zé)任采取否認(rèn)態(tài)度,上述特定情況下,股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
這就是公司法人人格否認(rèn)制度。
(五)公司董事、經(jīng)理、高級(jí)管理人員任職條件、義務(wù)責(zé)任
1、任職條件
有下列情形之一的,不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員:
(1)無民事行為能力或者限制民事行為能力。
(2)因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序,被判處刑罰,執(zhí)行期滿未逾5年,或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利,執(zhí)行期滿未逾5年。
(3)擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理,對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的,自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。
(4)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人,并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的,自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。
(5)個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。
2、公司董事、監(jiān)事和高管的義務(wù)
(1)共同義務(wù)
公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。
(2)特定義務(wù)
?、倥灿霉举Y金;
②將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ);
?、圻`反公司章程的規(guī)定,未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意,將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保;
?、苓`反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意,與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易;
⑤未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意,利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì),自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù);
?、藿邮芩伺c公司交易的傭金歸為已有;
⑦擅自披露公司秘密;
?、噙`反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。
公司董事、高管違法上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。
(六)股東訴訟
1、公司決議瑕疵的訴訟
公司股東會(huì)或股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會(huì)或股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,或者決議內(nèi)容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起60日內(nèi),請(qǐng)求人民法院撤銷。股東據(jù)此規(guī)定提起訴訟的,人民法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求,要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。
2、股東直接訴訟 (為股東個(gè)人利益提起的訴訟)
3、股東代位訴訟 (為全體股東和公司利益而提起的訴訟。也稱為股東代表訴訟)。
(1)先訴請(qǐng)求
公司董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東,可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東,可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。
(2)代位訴訟
監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事,或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到上述股東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟,或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的,有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東,有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
他人侵犯公司合法權(quán)益,有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東,可以依法向人民法院提起訴訟。
【提示】
第一,注意內(nèi)部人員給公司造成損失提起訴訟的條件和程序
1、董事、高管行為損害公司時(shí):有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東,可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。
(董事、高管違法,找監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。股東資格有限公司無限制;股份公司必須是連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東)
2、監(jiān)事行為損害公司時(shí):有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東,可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。
(監(jiān)事違法,找董事會(huì)。股東資格同上)
3、監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事,或者董事會(huì)、執(zhí)行董事,收到有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東的書面請(qǐng)求后,拒絕提起訴訟,或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的,有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東,有權(quán)為了公司的利益,以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
(董事、監(jiān)事均不履行職責(zé)的,股東可以以自己的名義直接起訴到法院。不可以公司的名義起訴)
第二,外人給公司造成損失提起訴訟的條件和程序
他人行為造成公司損失時(shí):有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東,可以通過監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事、董事會(huì)或者董事向人民法院提起訴訟,或者直接向人民法院提起訴訟。
4、解散公司的訴訟
(1)提起解散公司訴訟的情形。
單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東,可以向法院提起解散公司的訴訟:
?、俟境掷m(xù)2年以上無法召開股東會(huì)或者股東大會(huì),公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;
?、诠蓶|表決時(shí)無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例,持續(xù)兩年似上不能作出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;
③公司董事長期沖突,且無法通過股東會(huì)或者股東大會(huì)解決,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;
?、芙?jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難,公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。
(2)法院不予受理的情形。
股東以知情權(quán)、利潤分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害,或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù),以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由,提起解散公司訴訟的,人民法院不予受理。
(3)管轄。
解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地法院管轄。
(4)訴訟保全。
(5)訴訟其他當(dāng)事人。
(6)審理。
【單選題】有限責(zé)任公司的股東會(huì)對(duì)公司合并、分立或解散作出決議,必須經(jīng)( )通過。
A.代表2/3以上表決權(quán)股東的
B.出席會(huì)議的半數(shù)以上股東
C.出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上
D.全體股東
【答案】 A
【解析】股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。
【單選題】有限責(zé)任公司變更為股份有限公司,在程序上應(yīng)由( )擬訂公司變更方案。
A.股東會(huì)
B.全體股東
C.董事會(huì)
D.全體董事、監(jiān)事
【答案】C
【解析】擬訂公司變更方案屬于董事會(huì)的職權(quán)。
【單選題】下列關(guān)于國有獨(dú)資公司組織機(jī)構(gòu)的表述中,符合《公司法》規(guī)定的是( )。
A.國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)
B.國有獨(dú)資公司必須設(shè)1名董事長和1名副董事長
C.國有獨(dú)資公司董事長由董事會(huì)選舉產(chǎn)生
D.國有獨(dú)資公司監(jiān)事由董事長任命
【答案】A
【解析】國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)。
【單選題】股份公司的股東大會(huì)對(duì)公司合并、分立或解散作出決議,必須經(jīng)( )通過。
A.全體股東所持表決權(quán)的2/3以上
B.出席會(huì)議的半數(shù)以上股東
C.出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上
D.全體股東
【答案】 C
【解析】根據(jù)規(guī)定股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。(這點(diǎn)與有限責(zé)任公司規(guī)定不同)
【綜合分析題】朝暉股份有限公司以發(fā)起設(shè)立方式2005年設(shè)立,注冊(cè)資本為人民幣3000萬元,公司章程規(guī)定每年的4月1日召開股東大會(huì)年會(huì)。
2009年因公司董事會(huì)經(jīng)營決策失誤,造成公司嚴(yán)重虧損。2010年初,部分公司股東提議召開臨時(shí)股東會(huì),并要求查閱財(cái)務(wù)賬冊(cè)遭到拒絕。2010年股東大會(huì)召開時(shí),在股東們的強(qiáng)烈要求,公司提供了財(cái)務(wù)報(bào)表。在會(huì)議期間,大會(huì)對(duì)減少注冊(cè)資本作出決議,但是未獲通過。鑒于上一年公司經(jīng)營嚴(yán)重虧損,部分股東認(rèn)為公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使他們的股東利益受到重大損失,于是請(qǐng)求人民法院解散公司。根據(jù)公司法的規(guī)定,回答以下問題。
(1)根據(jù)公司法的規(guī)定,公司出現(xiàn)( )應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)股東會(huì)議。
A.公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額1/3時(shí)
B.單獨(dú)或者合計(jì)持有公司20%以上的股東請(qǐng)求時(shí)
C.公司章程規(guī)定的其他情形
D.董事人數(shù)不足公司法規(guī)定人數(shù)的1/3時(shí)
(2)根據(jù)公司法規(guī)定,股東大會(huì)對(duì)公司減少注冊(cè)資本作出決議,必須經(jīng)( )。
A.出席會(huì)議股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過
B.出席會(huì)議股東所持表決權(quán)的2/3以上通過
C.代表2/3以上表決權(quán)的股東通過
D.代表1/2表決權(quán)的股東通過
(3)股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在( )置備于本公司,供股東查閱。
A.每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)
B.注冊(cè)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)后
C.召開股東大會(huì)年會(huì)的20日前
D.公司章程規(guī)定的期限
(4)公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難,財(cái)務(wù)狀況惡化,雖未達(dá)到破產(chǎn)的界限,但是繼續(xù)維持會(huì)使股東利益受到更大的損失。通過其它途徑不能解決的,( )可以請(qǐng)求人民法院解散公司。
A.公司監(jiān)事會(huì)
B.公司董事會(huì)
C.代表2/3以上表決權(quán)的股東
D.持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東
(5)如果人民法院決定解散,應(yīng)在( )日內(nèi)成立由( )組成的清算組。
A.15日,董事
B.30日,人民法院指定的中介機(jī)構(gòu)
C.15日,股東
D.15日,股東大會(huì)確定的人選
【答案】(1)AC(2)B(3)C(4)D(5)AD
【解析】
(1)根據(jù)公司法規(guī)定,有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì): ①董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時(shí);②公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額1/3時(shí);③單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí);④董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí);⑤監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí);⑥公司章程規(guī)定的其他情形。AC選項(xiàng)符合法律規(guī)定,BD選項(xiàng)不符合法律規(guī)定。
(2)對(duì)公司減少注冊(cè)資本作出決議,屬于特別決議。根據(jù)公司法規(guī)定,股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。而對(duì)一般決議的表決,是必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。ACD選項(xiàng)錯(cuò)誤,B正確。
(3)根據(jù)公司法的規(guī)定,公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告并依法經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會(huì)年會(huì)的20日前置備于本公司,供股東查閱。C選項(xiàng)正確。D選項(xiàng)是有限責(zé)任公司的規(guī)定。
(4)公司法第183條規(guī)定,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難,財(cái)務(wù)狀況惡化,雖未達(dá)到破產(chǎn)的界限,但是繼續(xù)維持會(huì)有損股東利益,通過其它途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請(qǐng)求人民法院解散公司。 D選項(xiàng)正確。
(5)根據(jù)規(guī)定,公司解散應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組,開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。AD選項(xiàng)正確。
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