2014招標(biāo)師考試《招標(biāo)采購(gòu)案例分析》練習(xí)題

　　某醫(yī)院決定投資一億余元，興建一幢現(xiàn)代化的住院綜合樓，其中土建工程采用公開(kāi)招標(biāo)的方式選定施工單位，但招標(biāo)文件對(duì)省內(nèi)的投標(biāo)人與省外的投標(biāo)人提出了不同的要求，也明確了投標(biāo)保證金的數(shù)額。該院委托某建筑事務(wù)所為該項(xiàng)工程編制標(biāo)底。2000年10月6日招標(biāo)公告發(fā)出后，共有A、B、C、D、E、F等 6家省內(nèi)的建筑單位參加了投標(biāo)。招標(biāo)文件規(guī)定2000年10月30日為提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間，2000年11月3日舉行開(kāi)標(biāo)會(huì)。其中，E單位在2000 年10月30日提交了投標(biāo)文件，但2000年11月1日才提交投標(biāo)保證金。開(kāi)標(biāo)會(huì)由該省建委主持。結(jié)果，某所編制的標(biāo)底高達(dá)6200多萬(wàn)元，與其中的A、 B、C、D等4個(gè)投標(biāo)人的投標(biāo)報(bào)價(jià)均在5200萬(wàn)元以下，與標(biāo)底相差1000萬(wàn)余元，引起了投標(biāo)人的異議。這4家投標(biāo)單位向該省建委投訴，稱某建筑事務(wù)所擅自更改招標(biāo)文件中的有關(guān)規(guī)定，多計(jì)漏算多項(xiàng)材料價(jià)格，并夸大了工程量，使標(biāo)底高出實(shí)際估算近1000萬(wàn)元。同時(shí)，D單位向某醫(yī)院要求撤回投標(biāo)文件。為此，該院請(qǐng)求省建委對(duì)原標(biāo)底進(jìn)行復(fù)核。2001年1月28日，被指定進(jìn)行標(biāo)底復(fù)核的省建設(shè)工程造價(jià)總站(以下簡(jiǎn)稱總站)拿出了復(fù)核報(bào)告，證明某建筑事務(wù)所在編制標(biāo)底的過(guò)程中確實(shí)存在這4家投標(biāo)單位所提出的問(wèn)題，復(fù)核標(biāo)底額與原標(biāo)底額相差近1000萬(wàn)元。

　　由于述問(wèn)題久拖不決，導(dǎo)致中標(biāo)書在開(kāi)標(biāo)三個(gè)月后一直未能發(fā)出。為了能早日開(kāi)工，該院在獲得了省建委的同意后，更改了中標(biāo)金額和工程結(jié)算方式，確定某省某公司為中標(biāo)單位。

　　【問(wèn)題】：

　　1. 上述招標(biāo)投標(biāo)程序中，有那些不妥之處?請(qǐng)說(shuō)明理由。

　　2. E單位的投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)如何處理?為什么?

　　3. 對(duì)D單位撤回投標(biāo)文件的要求應(yīng)當(dāng)如何處理?為什么?

　　4. 問(wèn)題久拖不決后，某醫(yī)院能否要求重新進(jìn)行招標(biāo)?為什么?

　　5. 如果重新進(jìn)行招標(biāo)，給投標(biāo)人造成的損失能否要求某醫(yī)院賠償?為什么?

　　【參考答案】1.在上述招標(biāo)投標(biāo)程序中，不妥之處包括：

　　(1) 在公開(kāi)招標(biāo)中，對(duì)省內(nèi)的投標(biāo)人與省外的投標(biāo)人提出了不同的要求。因?yàn)楣_(kāi)招標(biāo)應(yīng)當(dāng)平等地對(duì)待所有的投標(biāo)人，不允許對(duì)不同的投標(biāo)人提出不同的要求。

　　(2)提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間，與舉行開(kāi)標(biāo)會(huì)的時(shí)間不是同一時(shí)間。按照《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，開(kāi)標(biāo)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件確定的提交投標(biāo)文件截止時(shí)間的同一時(shí)間公開(kāi)進(jìn)行。

　　(3)開(kāi)標(biāo)會(huì)由該省建委主持。開(kāi)標(biāo)應(yīng)當(dāng)由招標(biāo)人或者招標(biāo)代理人主持，省建委作為行政管理機(jī)關(guān)只能監(jiān)督招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，不能作為開(kāi)標(biāo)會(huì)的主持人。

　　(4)中標(biāo)書在開(kāi)標(biāo)三個(gè)月后一直未能發(fā)出。評(píng)標(biāo)工作不宜久拖不決，如果在評(píng)標(biāo)中出現(xiàn)無(wú)法克服的困難，應(yīng)當(dāng)及早采取其他措施(如宣布招標(biāo)失敗)。

　　(5)更改中標(biāo)金額和工程結(jié)算方式，確定某省某公司為中標(biāo)單位。如果不宣布招標(biāo)失敗，則招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同，招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。

　　【參考答案】2.E單位的投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是無(wú)效投標(biāo)而拒絕。因?yàn)檎袠?biāo)文件規(guī)定的投標(biāo)保證金是投標(biāo)文件的組成部分，因此，對(duì)于未能按照要求提交投標(biāo)保證金的投標(biāo)(包括期限)，招標(biāo)單位將視為不響應(yīng)投標(biāo)而予以拒絕。

　　【參考答案】3.對(duì)D單位撤回投標(biāo)文件的要求，應(yīng)當(dāng)沒(méi)收其投標(biāo)保證金。因?yàn)?，投?biāo)行為是一種要約，在投標(biāo)有效期內(nèi)撤回其投標(biāo)文件的，應(yīng)當(dāng)視為違約行為。因此，招標(biāo)單位可以沒(méi)收D單位的投標(biāo)保證金。

　　【參考答案】4.問(wèn)題久拖不決后，某醫(yī)院可以要求重新進(jìn)行招標(biāo)。理由是：(1)一個(gè)工程只能編制一個(gè)標(biāo)底。如果在開(kāi)標(biāo)后(即標(biāo)底公開(kāi)后)再?gòu)?fù)核標(biāo)底，將導(dǎo)致具體的評(píng)標(biāo)條件發(fā)生變化。實(shí)際上屬于招標(biāo)單位的評(píng)標(biāo)準(zhǔn)備工作不夠充分。

　　(2)問(wèn)題久拖不決，使得各方面的條件發(fā)生變化。再按照最初招標(biāo)文件中設(shè)定的條件訂立合同是不公平的。

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　　如果重新進(jìn)行招標(biāo)，給投標(biāo)人造成的損失不能要求某醫(yī)院賠償。雖然重新招標(biāo)是由于招標(biāo)人的準(zhǔn)備工作不夠充分導(dǎo)致的，但并非屬于欺詐等違反誠(chéng)實(shí)信用的行為。而招標(biāo)在合同訂立中僅僅是要約邀請(qǐng)，對(duì)招標(biāo)人不具有合同意義上的約束力，招標(biāo)并不能保證投標(biāo)人中標(biāo)，投標(biāo)的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由投標(biāo)人自己承擔(dān)。

　　某事業(yè)單位(以下稱招標(biāo)單位)建設(shè)某工程項(xiàng)目，該項(xiàng)目受自然地域環(huán)境限制，擬采用公開(kāi)招標(biāo)的方式進(jìn)行招標(biāo)。該項(xiàng)目初步設(shè)計(jì)及概算應(yīng)當(dāng)履行的審批手續(xù)，已經(jīng)批準(zhǔn);資金來(lái)源尚未落實(shí);有招標(biāo)所需的設(shè)計(jì)圖紙及技術(shù)資料。

　　考慮到參加投標(biāo)的施工企業(yè)來(lái)自各地，招標(biāo)單位委托咨詢單位編制了兩個(gè)標(biāo)底，分別用于對(duì)本市和外省市施工企業(yè)的評(píng)標(biāo)。

　　招標(biāo)公告發(fā)布后，有10家施工企業(yè)作出響應(yīng)。在資格預(yù)審階段，招標(biāo)單位對(duì)投標(biāo)單位與機(jī)構(gòu)和企業(yè)概況、近2年完成工程情況、目前正在履行的合同情況、資源方面的情況等進(jìn)行了審查。其中一家本地公司提交的資質(zhì)等材料齊全，有項(xiàng)目負(fù)責(zé)人簽字、單位蓋章。招標(biāo)單位認(rèn)定其具備投標(biāo)資格。

　　某投標(biāo)單位收到招標(biāo)文件后，分別于第5天和第10天對(duì)招標(biāo)文件中的幾處疑問(wèn)以書面形式向招標(biāo)單位提出。招標(biāo)單位以提出疑問(wèn)不及時(shí)為由拒絕作出說(shuō)明。

　　投標(biāo)過(guò)程中，因了解到招標(biāo)單位對(duì)本市和外省市的投標(biāo)單位區(qū)別對(duì)待，8家投標(biāo)單位退出了投標(biāo)。招標(biāo)單位經(jīng)研究決定，招標(biāo)繼續(xù)進(jìn)行。

　　剩余的投標(biāo)單位在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止日前，對(duì)投標(biāo)文件進(jìn)行了補(bǔ)充、修改。招標(biāo)單位拒絕接受補(bǔ)充、修改的部分。

　　【問(wèn)題】：

　　1.簡(jiǎn)述工程項(xiàng)目施工招投標(biāo)程序。

　　2.該工程項(xiàng)目施工招投標(biāo)程序在哪些方面不妥之處?應(yīng)如何處理?(請(qǐng)逐一說(shuō)明)

　　3.招標(biāo)文件由哪些部分構(gòu)成?

　　【參考答案】

　　問(wèn)題1：答：工程項(xiàng)目施工招投標(biāo)程序按照階段可劃分為：

　　(1)招標(biāo)活動(dòng)的準(zhǔn)備工作，包括： ①確定招標(biāo)方式;②劃分標(biāo)段。(2)發(fā)布招標(biāo)公告與投標(biāo)邀請(qǐng)書。

　　(3)進(jìn)行資格預(yù)審： ①資格預(yù)審?fù)ǜ? ②發(fā)出資格預(yù)審文件; ③對(duì)潛在投保人資格的審查和評(píng)定。

　　(4)編制和發(fā)售招標(biāo)文件： ①發(fā)售招標(biāo)文件; ②招標(biāo)文件的澄清和修改。

　　(5)開(kāi)標(biāo)：①投標(biāo)文件密封情況檢查; ②拆封、宣讀投標(biāo)文件。

　　(6)評(píng)標(biāo)： ①初步評(píng)審; ②詳細(xì)評(píng)審。

　　(7)中標(biāo)。

　　問(wèn)題2：答：該工程項(xiàng)目施工招投標(biāo)程序存在諸多不妥之處：(1)招標(biāo)單位采用的招標(biāo)方式不妥。受自然地域環(huán)境限制的工程項(xiàng)目，宜采用邀請(qǐng)招標(biāo)的方式進(jìn)行招標(biāo)。(2)該工程項(xiàng)目尚不具備招標(biāo)條件。依法必須招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)具備下列條件才能進(jìn)行施工招標(biāo)：①招標(biāo)人已經(jīng)依法成立; ②初步設(shè)計(jì)及概算應(yīng)當(dāng)履行審批手續(xù)的，已經(jīng)批準(zhǔn); ③招標(biāo)范圍、招標(biāo)方式和招標(biāo)組織形式等應(yīng)當(dāng)履行核準(zhǔn)手續(xù)的，已經(jīng)核準(zhǔn); ④有相應(yīng)資金或資金來(lái)源已經(jīng)落實(shí); ⑤有招標(biāo)所需的設(shè)計(jì)圖紙及技術(shù)資料。(3)招標(biāo)單位編制兩個(gè)標(biāo)底不妥。標(biāo)底由招標(biāo)單位自行編制或委托中介機(jī)構(gòu)編制。一個(gè)工程只能編制一個(gè)標(biāo)底。(4)資格預(yù)審的內(nèi)容存在不妥。招標(biāo)單位應(yīng)對(duì)投標(biāo)單位近3年完成工程情況進(jìn)行審查。(5)招標(biāo)單位對(duì)上述提及的本地公司具備投標(biāo)資格的認(rèn)定不妥。投標(biāo)單位提交的資質(zhì)等資料應(yīng)由法人代表簽章。(6)招標(biāo)單位以提出疑問(wèn)不及時(shí)為由拒絕作出說(shuō)明不妥。投標(biāo)單位對(duì)招標(biāo)文件中的疑問(wèn)，應(yīng)在收到招標(biāo)文件后的7日內(nèi)以書面形式向招標(biāo)單位提出。對(duì)于投標(biāo)單位第10天提出的書面疑問(wèn)，招標(biāo)單位有權(quán)拒絕說(shuō)明。(7)招標(biāo)單位決定招標(biāo)繼續(xù)進(jìn)行不妥。提交投標(biāo)文件的投標(biāo)單位少于3個(gè)的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)。重新招標(biāo)后投標(biāo)人仍少于3個(gè)的，屬于必須審批的工程建設(shè)項(xiàng)目，報(bào)經(jīng)原審批部門批準(zhǔn)后可以不再進(jìn)行招標(biāo);其他工程建設(shè)項(xiàng)目，招標(biāo)人可自行決定不再進(jìn)行招標(biāo)。(8)招標(biāo)單位對(duì)投標(biāo)單位補(bǔ)充、修改投標(biāo)文件拒絕接受不妥。投標(biāo)單位在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止日前，可以對(duì)投標(biāo)文件進(jìn)行補(bǔ)充、修改。該補(bǔ)充、修改的內(nèi)容，為投標(biāo)文件的組成部分。

　　問(wèn)題3：答：招標(biāo)人根據(jù)施工招標(biāo)項(xiàng)目的特點(diǎn)和需要編制招標(biāo)文件。招標(biāo)文件一般包括下列內(nèi)容：(1)投標(biāo)邀請(qǐng)書;(2)投標(biāo)人須知;(3)合同主要條款; (4)投標(biāo)文件格式;(5)采用工程量清單招標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提供工程量清單;(6)技術(shù)條款;(7)設(shè)計(jì)圖紙;(8)評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法;(9)投標(biāo)輔助材料。

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　　原告(反訴被告)：天津市某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司。

　　被告(反訴原告)：江蘇省某建設(shè)工程總公司。

　　原、被告雙方于2000年2月8日按照《建設(shè)工程施工合同文本》簽訂了施工合同，由被告完成原告開(kāi)發(fā)的某房地產(chǎn)項(xiàng)目，該工程包括還遷樓和商品樓共三棟樓。合同規(guī)定了工程建筑面積31677平方米，工程造價(jià)32807820元(暫定)，付款方式為按進(jìn)度付款，2000年3月1日開(kāi)工，竣工日期為 2001年10月25日。原、被告在履行合同中，于2000年9月19日簽訂紀(jì)要(以下稱《9.19會(huì)議紀(jì)要》)，對(duì)施工合同內(nèi)容作了部分變更。紀(jì)要約定，被告(反訴原告)在2000年內(nèi)確保工程主體完工，原告(反訴被告)確保落實(shí)工程資金1700萬(wàn)元(含前期已付工程款)。雙方在履行合同中，因資金及工程進(jìn)度問(wèn)題產(chǎn)生矛盾，被告于2000年國(guó)慶節(jié)前基本停工。為此原告起訴至某中級(jí)人民法院，要求解除雙方合同。原告還認(rèn)為工程質(zhì)量存在問(wèn)題，被告未按照設(shè)計(jì)圖紙進(jìn)行施工，擅自將地下室的混凝土澆筑厚度由24毫米改為12毫米。被告則提出反訴，認(rèn)為原告拖欠巨額工程款，經(jīng)多次催要仍拒不支付才被迫停工的，要求原告支付工程款;工程無(wú)質(zhì)量問(wèn)題，地下室的混凝土澆筑厚度由24毫米改為12毫米，是原告(反訴被告)要求的。被告認(rèn)為：該項(xiàng)目從2000年3月1日開(kāi)工到2000年9月，原告(反訴被告)從未按合同要求按時(shí)支付工程款，到2000年9月被告(反訴原告)已完成工程量1300萬(wàn)元，而原告(反訴被告)僅僅支付工程款507萬(wàn)元，拖欠工程款近800萬(wàn)元。人民法院審理后查明：原告(反訴被告)確實(shí)拖欠了巨額工程款;地下室的混凝土澆筑厚度由24毫米改為 12毫米，工程師下達(dá)過(guò)口頭變更指令，原告(反訴被告)也予以承認(rèn)。

　　【問(wèn)題】：

　　1.該工程采用的是哪一種施工合同?是否妥當(dāng)?為什么?

　　2.《9.19會(huì)議紀(jì)要》對(duì)施工合同的修改是否有效?為什么?

　　【參考答案】

　　問(wèn)題1： 答：該工程采用的是可調(diào)價(jià)格合同。施工合同的價(jià)款可以按照固定價(jià)格合同、可調(diào)價(jià)格合同和成本加酬金合同確定。該工程約定工程造價(jià)32807820元(暫定)，因此意味著價(jià)格可以調(diào)整，是可調(diào)價(jià)格合同;成本加酬金合同不約定具體的價(jià)格，因此，該工程也不是成本加酬金合同。該工程采用可調(diào)價(jià)格合同妥當(dāng)。因?yàn)樵摴こ痰囊?guī)模較大、工期較長(zhǎng)，應(yīng)當(dāng)允許價(jià)格在一定條件下可以進(jìn)行調(diào)整。

　　問(wèn)題2：答：《9.19會(huì)議紀(jì)要》對(duì)施工合同的修改有效。因?yàn)楫?dāng)事人雙方對(duì)合同的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為協(xié)議書的組成部分。而協(xié)議書是施工合同文件中解釋順序排列第一的，當(dāng)其內(nèi)容與合同專用條款約定的內(nèi)容沖突時(shí)，以協(xié)議書的內(nèi)容為準(zhǔn);如果變更的內(nèi)容與協(xié)議書的內(nèi)容沖突，因?yàn)閮煞N文件的解釋順序相同，則應(yīng)以協(xié)議時(shí)間在后的為準(zhǔn)，即以《9.19會(huì)議紀(jì)要》的內(nèi)容為準(zhǔn)。

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　　2000年11月22日某省A房地產(chǎn)公司就一住宅建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行公開(kāi)招標(biāo)，B建筑公司與其他三家建筑公司參加了投標(biāo),B建筑公司中標(biāo)。2000年12 月14日，A房地產(chǎn)公司向B建筑公司發(fā)出了中標(biāo)通知書，其中表內(nèi)容：建筑面積74781平方米，中標(biāo)價(jià)格8000萬(wàn)元人民幣，要求12月25日前簽訂工程承包合同，12月28日開(kāi)工。

　　中標(biāo)通知書發(fā)出后，B建筑公司按A房地產(chǎn)公司的要求提出，為抓緊工期，應(yīng)該先做好施工準(zhǔn)備，后簽工程合同。A房地產(chǎn)公司同意了這個(gè)意見(jiàn)。之后，B建筑公司進(jìn)入了施工現(xiàn)場(chǎng)，平整了場(chǎng)地，將打樁樁架運(yùn)入現(xiàn)場(chǎng)，并配合A房地產(chǎn)公司在12月28日打了兩根樁，完成開(kāi)工儀式。

　　工程開(kāi)工后，雙方還正式簽訂承包合同，就因?yàn)閷?duì)合同內(nèi)容發(fā)生了爭(zhēng)議。A房地產(chǎn)公司要求B建筑公司將工程中的某個(gè)專項(xiàng)工程分包給C公司，而B建筑公司以招標(biāo)文件沒(méi)有要求必須分包而拒絕。2001年3月1日，A房地產(chǎn)公司明確函告B建筑公司：將“另行落實(shí)施工隊(duì)伍?！?/P>

　　于是，B建筑公司只得訴至工程所在地中級(jí)人民法院。在法庭上B建筑公司指出，A房地產(chǎn)公司既已發(fā)出中標(biāo)通知書，就表明招投標(biāo)過(guò)程中的要約已經(jīng)承諾，按《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，簽訂工程承包合同是A房地產(chǎn)公司的法定義務(wù)。因此，B建筑公司要求A房地產(chǎn)公司繼續(xù)履行合同，并賠償損失560萬(wàn)元。A房地產(chǎn)公司辯稱：雖然已發(fā)了中標(biāo)通知書，但這個(gè)文件并無(wú)合同效力,且雙方尚未簽訂合同, 不存在合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,A房地產(chǎn)公司有權(quán)另行確定合同相對(duì)人。

　　【問(wèn)題】

　　(1)投標(biāo)行為的法律性質(zhì)是什么?為什么?

　　(2)發(fā)出中標(biāo)通知書這一行為的法律性質(zhì)是什么?為什么?

　　(3)由于沒(méi)有訂立合同，雙方都有一定損失，雙方的損失應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)?為什么?

　　【參考答案】

　　(1)投標(biāo)行為的法律性質(zhì)是要約。原因在于，投標(biāo)行為符合要約的概念和條件。投標(biāo)的內(nèi)容具體明確，因?yàn)橥稑?biāo)意味著對(duì)招標(biāo)文件的接受，再加上投標(biāo)文件的內(nèi)容，可以確定合同的全部?jī)?nèi)容，因此，投標(biāo)行為將使合同內(nèi)容具體確定。同時(shí)，投標(biāo)人表明一旦中標(biāo)，將受投標(biāo)文件約束，表現(xiàn)為中標(biāo)后將按照投標(biāo)文件訂立合同，且往往以投標(biāo)保證金作為保證，因此，也符合“表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束”這一條件。

　　(2)發(fā)出中標(biāo)通知書這一行為的法律性質(zhì)是承諾。由于投標(biāo)人投標(biāo)的過(guò)程為要約，那么招標(biāo)人在對(duì)各投標(biāo)人的投標(biāo)文件進(jìn)行嚴(yán)格評(píng)審，確定某一投標(biāo)人為中標(biāo)人之后，向其發(fā)出的中標(biāo)通知書即為對(duì)投標(biāo)人要約的承諾。因?yàn)橹袠?biāo)通知書的發(fā)出意味著招標(biāo)人接受了投標(biāo)人的投標(biāo)文件，即中標(biāo)通知書是受要約人(招標(biāo)人)同意要約(投標(biāo)文件)的意思表示。而投標(biāo)文件又意味著對(duì)招標(biāo)文件的接受，兩者的內(nèi)容構(gòu)成了明確具體的合同內(nèi)容。

　　(3)由于沒(méi)有訂立合同，雙方都有一定損失。《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十五條規(guī)定：“中標(biāo)通知書對(duì)招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任?！钡谒氖鶙l規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同?！币虼?，如果雙方最終沒(méi)有簽訂合同，則應(yīng)當(dāng)有一方對(duì)此承擔(dān)法律責(zé)任。

　　在正常的情況下，合同的內(nèi)容都應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件和投標(biāo)文件中體現(xiàn)出來(lái)。但是，在這一過(guò)程中，招標(biāo)人處于主動(dòng)地位，投標(biāo)人只是按照招標(biāo)文件的要求編制投標(biāo)文件。如果投標(biāo)文件不符合招標(biāo)文件的要求，則應(yīng)當(dāng)是廢標(biāo)。因此，一旦出現(xiàn)招標(biāo)文件和投標(biāo)文件都沒(méi)有約定合同內(nèi)容的情況，應(yīng)當(dāng)屬于招標(biāo)文件的缺陷。此時(shí)的處理原則可以適用《合同法》第六十一條和六十二條的規(guī)定：第一，雙方協(xié)議補(bǔ)充;第二，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定;第三，適用《合同法》第六十二條的規(guī)定。就本案而言，一般情況下，承包人(B建筑公司)應(yīng)當(dāng)自己完成發(fā)包的全部工作內(nèi)容，承包的內(nèi)容進(jìn)行分包則為特殊情況;況且，我國(guó)立法并不鼓勵(lì)發(fā)包人(A房地產(chǎn)公司)指定分包。因此，不進(jìn)行分包是一般的理解。從另一角度看，一般情況下不進(jìn)行分包是交易習(xí)慣。因此，如果A房地產(chǎn)公司拒絕簽訂合同則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。

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