2015年經(jīng)濟(jì)師《中級經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)》輔導(dǎo)講義:第33章
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2015年經(jīng)濟(jì)師《中級經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)》輔導(dǎo)講義匯總，供考生參考。
第三十三章 合同法律制度
一、合同概述
(一)合同的概念和特征
1.概念：平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。
2.特征：
(1)合同當(dāng)事人的法律地位平等
(2)合同是在當(dāng)事人自愿基礎(chǔ)上進(jìn)行的民事法律行為
(3)合同是雙方或多方的民事法律行為
(4)合同是關(guān)于民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議
3.適用情形：
(1)非民事性質(zhì)的行政關(guān)系中的權(quán)利、義務(wù)不屬民事合同的內(nèi)容。
(2)有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等，也不由合同法調(diào)整。
(二)合同的分類
| 合同當(dāng)事人各方權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)方式 | 雙務(wù)合同 | 合同各方當(dāng)事人相互享有權(quán)利，相互負(fù)有義務(wù)的合同。例如買賣合同、租賃合同等。 |
| 單務(wù)合同 | 合同當(dāng)事人一方只負(fù)有義務(wù)而不享有權(quán)利，另一方只享有權(quán)利而不負(fù)擔(dān)義務(wù)的合同。例如借用合同 | |
| 合同的成立是否以交付標(biāo)的物為要件 | 諾成合同 | 當(dāng)事人雙方意思表示一致即可成立的合同 |
| 實(shí)踐合同 | 除了當(dāng)事人雙方意思表示一致以外，還需要一方當(dāng)事人實(shí)際交付標(biāo)的物的行為才能成立的合同。例如保管合同、借用合同 | |
| 法律上是否規(guī)定一定的名稱 | 有名合同 | 也稱典型合同，在法律中有明文規(guī)定的合同 |
| 無名合同 | 非典型合同 | |
| 合同的成立是否需要特定的形式 | 要式合同 | 需要采取特定的方式才能成立 |
| 不要式合同 | 不需要采用特定的方式就能成立 | |
| 有關(guān)聯(lián)的合同之間的主從關(guān)系 | 主合同 | 不依賴其他合同的存在為前提，能夠獨(dú)立存在的合同 |
| 從合同 | 不能單獨(dú)存在的，必須以主合同的存在為前提的合同 |
【例題-單】(2011)民事合同可以分為諾成合同與實(shí)踐合同。下列合同中，屬于實(shí)踐合同的是( )。
A.買賣合同
B.委托合同
C.技術(shù)合同
D.保管合同
【答案】D
【解析】本題考查合同的分類。實(shí)踐合同是指除了當(dāng)事人雙方意思表示一致以外，還需要一方當(dāng)事人實(shí)際交付標(biāo)的物的行為才能成立的合同，也稱為要物合同，如保管合同、借用合同。參見教材P283。
二、合同的效力
(一)合同的生效要件
合同成立≠合同生效。當(dāng)事人達(dá)成合意，意味著合同成立;合同符合法律規(guī)定的生效要件，才能獲得法律的保護(hù)，才意味著合同的生效。
【關(guān)系圖】
1.主體合格：行為人具有相應(yīng)的行為能力。
(1)對于公民：完全民事行為能力人可以單獨(dú)訂立合同，但限制行為能力人只能進(jìn)行與其年齡、智力和精神狀況相當(dāng)?shù)暮贤袨?，無民事行為能力人則不能實(shí)施合同行為。
【補(bǔ)充】完全民事行為能力：年滿18周歲;16周歲以上以自己勞動(dòng)的收入為主要生活來源。
限制民事行為能力：10周歲以上不滿18周歲;不能完全辨認(rèn)自己行為。
無民事行為能力：不滿10周歲;不能辨認(rèn)自己行為。
(2)對于法人：行為能力須與權(quán)利能力相一致，行為能力不能超出法律或章程規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍。
2.內(nèi)容合法
3.意思表示真實(shí)
4.合同的形式合法
(二)違反生效要件的合同
違反生效要件的合同包括無效合同、效力待定的合同、可變更可撤銷的合同。
| 類型 | 定義 | 情形 | 效力 |
| 無效合同 | 不具備合同的生效條件的合同 | 1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 2.惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 3.以合法形式掩蓋非法目的 4.損害社會公共利益 5.違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 | 1.無效的合同自始沒有法律約束力。 2.合同部分無效，不影響其他部分效力的，不影響解決爭議方法的條款的效力。 |
| 效力待定合同 | 雖已成立，但是否能夠生效還須經(jīng)權(quán)利人的承認(rèn)才能確定的合同 | 1.主體缺少相應(yīng)的民事行為能力 2.無權(quán)代理（沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)終止）的合同 3.無權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)的合同 | 1.限制民事行為能力人的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn) 2.未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任 3.經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效 |
| 可變更可撤銷合同 | 當(dāng)事人在意思表示方面存在瑕疵而可對已成立的合同予以撤銷或變更 | 1.重大誤解的合同 2.顯失公平的合同 3.欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，沒有損害國家利益 | 1.請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷 2.一經(jīng)撤銷，追溯到合同成立時(shí)。 3.合同在被撤銷之前或變更之前均為有效合同，如果當(dāng)事人沒有提出請求的，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)不能主動(dòng)予以撤銷或變更。 |
【例題-單】(2007)下列關(guān)于無效合同和可變更或者可撤銷合同的提法中，錯(cuò)誤的是( )。
A.被撤銷的合同自始沒有法律約束力
B.合同部分無效，不影響其它部分效力的，其它部分仍然有效
C.合同被撤銷的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力
D.對于可變更或者可撤銷的合同，當(dāng)事人沒有請求變更的，人民法院或仲裁機(jī)關(guān)可以撤銷
【答案】D
【解析】對于可變更或者可撤銷的合同，如果當(dāng)事人沒有提出請求的，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)不能主動(dòng)予以撤銷或變更。
【例題-多】(2011)下列合同中，屬于可變更可撤銷合同的有( )。
A.一方乘人之危迫使對方簽訂的合同
B.惡意串通損害國家利益的合同
C.重大誤解的合同
D.顯失公平的合同
E.無權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)的合同
【答案】ACD
【解析】本題考查可變更可撤銷合同。可變更可撤銷合同包括以下情況：(1)因重大誤解訂立的合同;(2)在訂立合同時(shí)顯失公平的合同;(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，沒有損害國家利益。
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三、合同的訂立、履行和終止
(一)合同的訂立
合同訂立的一般程序從法律上可以分為要約和承諾兩個(gè)階段。
1.要約(發(fā)盤)
(1)有效的要約需要滿足如下條件：
?、僖s必須是特定人的意思表示。
?、谝s是以訂立合同為目的的意思表示
?、垡s是向要約人希望與其締結(jié)合同的相對人發(fā)出的意思表示。在有些情況下，受要約人也可以是不特定的。比如商店中標(biāo)明價(jià)格的商品銷售、懸賞廣告等。
?、芤s的內(nèi)容必須具體確定。
(2)要約與要約邀請的區(qū)別
| 要約 | 要約邀請 | |
| 目的和效果不同 | 能夠使相對人獲得承諾資格，只要相對人作出承諾，合同即告成立 | 是希望他人向自己發(fā)出要約 |
| 對象不同 | 一般是向特定的相對人發(fā)出 | 向不特定的主體發(fā)出 |
| 內(nèi)容不同 | 內(nèi)容具體明確，足以決定合同的主要條款 | 只是表達(dá)了行為人愿意訂立合同的意圖，并不包含合同的主要條款 |
| 法律約束力不同 | 在一定期間內(nèi)對要約人有約束力 | 沒有任何約束力 |
【注意】典型的要約邀請：寄送價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告。
(3)生效：要約“到達(dá)”受要約人時(shí)生效。
(4)撤回、撤銷
?、俪坊匾s的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。
?、谠谝s生效后，受要約人尚未發(fā)出承諾通知之前，要約人可以要求撤銷該要約。
有下列情形之一的，要約不得撤銷：
①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;
?、谑芤s人有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。
【例題-單】(2011)關(guān)于要約的說法，錯(cuò)誤的是( )。
A.要約到達(dá)受要約人時(shí)生效
B.要約是以訂立合同為目的的意思表示
C.要約的內(nèi)容必須具體確定
D.要約可以撤回但不能撤銷
【答案】D
【解析】本題考查對要約的理解。在要約生效后，受要約人尚未發(fā)出承諾通知之前，要約人可以要求撤銷該要約。所以要約可以撤回也可以撤銷，選項(xiàng)D說法錯(cuò)誤。
2.承諾
(1)定義：受要約人同意要約的意思表示。
(2)生效：承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾生效，標(biāo)志著合同的成立。
(3)要件：
?、俪兄Z只能由受要約人向要約人作出。
?、诔兄Z必須在有效期限內(nèi)作出：沒有確定承諾期限的，以對話方式作出的即時(shí)作出，以非對話方式作出的合理期限內(nèi)到達(dá)。
【注意】受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的外，為新要約。
?、鄢兄Z的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。――最實(shí)質(zhì)性的要件
【注意】如果受要約人對要約內(nèi)容加以實(shí)質(zhì)性變更，為新要約。
(4)撤回:在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。
【注意】承諾不存在撤銷。
3.締約過失責(zé)任
(1)概念：在合同訂立過程中，因一方當(dāng)事人的過失給對方造成損失所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。
(2)情形：
?、偌俳栌喠⒑贤?，惡意進(jìn)行磋商;
?、诠室怆[瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;
?、塾衅渌`背誠實(shí)信用原則的行為。
(3)締約過失責(zé)任VS違約責(zé)任
| 時(shí)間 | 原因 | |
| 締約過失責(zé)任 | 合同成立之前 | 因一方當(dāng)事人的過錯(cuò)造成他方損失 |
| 違約責(zé)任 | 合同成立之后 | 違反了合同義務(wù) |
(二)合同的履行
1.全面履行原則
(1)履行主體適當(dāng)：必須由合同當(dāng)事人履行的，不得由第三人代替履行。
(2)履行標(biāo)的適當(dāng)：嚴(yán)格按照合同約定的標(biāo)的實(shí)際履行，不得隨意以其他標(biāo)的來代替。
(3)履行期限適當(dāng)：對履行期限約定不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。
(4)履行地點(diǎn)和方式適當(dāng)：
?、偃绻男械攸c(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。
?、谌绻麤]有對履行方式加以約定或約定不明確的，應(yīng)按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。
2.誠實(shí)信用原則
(1)通知義務(wù);
(2)協(xié)助履行義務(wù);
(3)保密義務(wù)。
3.雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)
| 同時(shí)履行抗辯權(quán) | 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求 |
| 不安抗辯權(quán) | 在雙務(wù)合同中，有先給付義務(wù)的當(dāng)事人有證據(jù)證明后給付人具有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情況的，可以中止自己先給付義務(wù)的履行： （1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化； （2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； （3）喪失商業(yè)信譽(yù)； （4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形 |
| 先履行抗辯權(quán) | 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 【注意】先履行抗辯權(quán)是一種延期抗辯權(quán)，只能使對方的請求權(quán)延期，而不能消滅對方的請求權(quán)。 |
【例題-單】甲乙雙方訂立買賣合同，約定收貨后一周內(nèi)付款。甲方在交貨前發(fā)現(xiàn)乙方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，甲方( )。
A.可行使同時(shí)履行抗辯權(quán)
B.可行使先履行抗辯權(quán)
C.可行使不安抗辯權(quán)
D.可解除合同
【答案】C
【解析】本題考查不安抗辯權(quán)的知識。
(三)合同的終止(合同的消滅)
| 合同履行 | 合同終止的最正常和最主要的形式。 |
| 抵銷 | 雙方互相負(fù)有同種類的均已到履行期給付義務(wù)時(shí)，將兩項(xiàng)義務(wù)相互沖抵，使其相互在對等額內(nèi)消滅。 【注意】法律明確規(guī)定或當(dāng)事人約定不得抵銷的，不能抵銷。例如，與人身不可分離的債務(wù)，法律規(guī)定禁止強(qiáng)制執(zhí)行的債務(wù)，侵權(quán)行為所生的損害賠償債務(wù)，都是不能抵銷的。 |
| 提存 | 債務(wù)人于債務(wù)已屆履行期時(shí)，將無法給付的標(biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)，以消滅債務(wù)的行為。 |
| 免除債務(wù) | |
| 混同 | 債權(quán)與債務(wù)同歸于一人而使合同關(guān)系終止的事實(shí)。――合同關(guān)系的絕對消滅 （1）概括承受（主要原因）：合同關(guān)系的一方當(dāng)事人概括承受他人的權(quán)利與義務(wù)。常見的現(xiàn)象是企業(yè)的合并 。 （2）特定承受：指因債權(quán)人讓與或債務(wù)人承擔(dān)而承受權(quán)利義務(wù)。 |
【例題-單】合同終止的最正常和最主要的形式是( )。
A.混同
B.合同履行
C.債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存
D.債權(quán)人免除債務(wù)
【答案】B
【解析】合同終止的最正常和最主要的形式。
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四、合同的擔(dān)保和保全
(一)合同的擔(dān)保
1.概念：根據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的擔(dān)保措施保證合同義務(wù)人履行義務(wù)的一項(xiàng)法律制度。
2.法律特征
(1)具有明確的目的性
(2)具有自愿性和平等性：約定擔(dān)保是合同擔(dān)保的主要形式。
(3)具有從屬性
3.合同擔(dān)保的形式
(1)保證
?、俣x：保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。合同當(dāng)事人以外的第三人擔(dān)保合同一方當(dāng)事人(債務(wù)人)履行合同義務(wù)。
?、诒ＷC人：必須是具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民。國家機(jī)關(guān)，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位，社會團(tuán)體以及企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。
?、郾ＷC方式：
| 一般保證 | 連帶責(zé)任保證 | |
| 定義 | 保證人只對債務(wù)人不履行債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的保證。在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行用于清償債務(wù)前，對債權(quán)人可拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。 | 債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。 |
| 先訴抗辯權(quán) | 有 | 無 |
| 先后順序 | 有，保證人在后，是補(bǔ)充責(zé)任 | 無 |
| 當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任?！?/td> | ||
【例題-單】(2006)根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的規(guī)定，即使下列單位具有代為清償債務(wù)能力，但只有( )可以作保證人。
A.某公立學(xué)校
B.某公立醫(yī)院
C.某公益社會團(tuán)體
D.某企業(yè)法人
【答案】D
【解析】保證人必須是具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民。國家機(jī)關(guān)，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位，社會團(tuán)體以及企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。
【例題-單】(2008)根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的規(guī)定，下列關(guān)于保證的說法中，錯(cuò)誤的是( )。
A.社會團(tuán)體不得為保證人
B.保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同
C.當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證
D.保證合同是一種從合同
【答案】C
【解析】當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般責(zé)任保證。
(2)定金
?、俣x：合同當(dāng)事人一方為保證合同的履行，在合同訂立時(shí)或履行前，給付對方一定數(shù)額金錢的擔(dān)保方式。
?、谛ЯΓ鹤C約效力;預(yù)先給付和抵銷的效力;擔(dān)保效力(主要效力，罰則)
給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金。收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
?、坌再|(zhì)：實(shí)踐合同。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。
?、軘?shù)額：定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%，否則超過部分無效。
?、荻ń鹆P則VS違約金
| 定金 |
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