2015年公路監(jiān)理師《合同理論》擔保的概念和特征考點

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　　擔保的概念和特征

　　1、擔保的概念

　　擔保是指合同的當事人雙方為了全面履行合同，根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定或雙方約定，經(jīng)協(xié)商一致而采取的一種具有法律效力的保護措施。我國《擔保法》規(guī)定的擔保方式有：保證、抵押、質押、留置和定金五種。

　　2、擔保的特征

　　1) 合同擔保以保障被擔保合同債權的實現(xiàn)為目的。設立擔保法律關系可使債權人產(chǎn)生安全感，對實現(xiàn)債權有信心，保障債權人在未受損失前即可確保其權益的實現(xiàn)，也使擔保人(第三人)監(jiān)督和促使債務人(被擔保人)切實履行合同，使債務人在物質和精神雙重壓力下切實履約。因為擔保一經(jīng)設立就具有法律效力，一方違約，另一方就有權請求履行合同擔保的義務。

　　2) 合同的擔保是法律行為。擔保的設定采取法定性和自愿性相結合，如加工承攬合同、運輸合同、保管合同等適用法定留置的形式，工農(nóng)副產(chǎn)品購銷、建筑勘察設計、加工承攬合同等依法給付定金，借款合同一般要有抵押物作擔保，但具體內容有待雙方合意等。

　　3) 擔保合同是被擔保合同的從合同。合同擔保所產(chǎn)生的擔保合同法律關系和其他擔保法律關系，從屬于被擔保合同。擔保法律關系以主合同的存在為前提，主合同終止時也隨之終止，主合同轉移時也隨之轉移，主合同無效擔保合同無效。如主合同順利履行，從合同不用實際履行;當主合同不能履行或不完全履行時，擔保合同才發(fā)生法律效力。擔保合同另有約定的，按照約定。擔保合同被確認無效后，債務人、債權人、擔保人有過錯的，應當根據(jù)其過錯各自承擔相應的民事責任。
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