2013銀行從業(yè)考試公共基礎(chǔ)知識點：合同法律制度

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　　7.6 合同法律制度

　　7.6.1 合同的概念及特征

　　1.合同的概念

　　合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

　　2.合同的特征

　　(1)合同是一種民事法律行為;

　　(2)合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的;

　　(3)合同是雙方或者多方民事法律行為。

　　7.6.2 合同的訂立

　　1.訂立合同應(yīng)遵守的規(guī)定

　　根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，訂立合同應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

　　(1)訂立合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力和民事權(quán)利能力。

　　(2)訂立合同可根據(jù)雙方當(dāng)事人的意思，采取一定的形式，如書面形式、口頭形式或其他形式。

　　(3)合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合《合同法》的要求。

　　(4)當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)按照法定程序進行，即采取要約承諾方式。

　　要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。

　　要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

　　有下列情形之一的，要約不得撤銷：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;②受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

　　有下列情形之一的，要約失效：①拒絕要約的通知到達要約人;②要約人依法撤銷要約;③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾;④受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

　　承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可能通過行為作出承諾的除外。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。

　　承諾生效時合同成立。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。

　　2.合同成立的時間與地點

　　當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

　　7.6.3 合同的生效

　　1.合同生效的概念

　　合同生效是指依法訂立的合同在當(dāng)事人之間發(fā)生法律約束力。合同成立是合同生效的前提。

　　2.合同生效的要件

　　(1)當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事行為能力;

　　(2)當(dāng)事人意思表示真實;

　　(3)合同標(biāo)的合法，即當(dāng)事人簽訂的合同不違反法律和社會公共利益;

　　(4)合同標(biāo)的須確定和可能。

　　3.合同成立和生效的關(guān)系

　　合同成立是指合同訂立過程的結(jié)束。合同生效是指已經(jīng)成立的合同具有法律約束力。合同成立是合同生效的前提。

　　合同成立和生效的區(qū)別：

　　(1)構(gòu)成要件不同。雙方達成合意合同即成立，至于當(dāng)事人意思表示是否真實，則在所不問。而合同生效的條件包括行為人具有相應(yīng)的民事行為能力、意思表示真實、不違反法律或者社會公共利益;適用于某些特殊合同生效的為特殊要件，具體又分為附生效條件和附生效期限的合同，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)生效的合同。

　　(2)性質(zhì)不同。合同成立主要是事實問題。合同生效主要是法律評價問題。

　　4.無效合同

　　無效合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其欠缺法定有效要件，從法律上不予以承認和保護的合同。

　　根據(jù)《合同法》第五十二條的規(guī)定，導(dǎo)致合同無效的原因包括：

　　(1) 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;

　　(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;

　　(3)以合法形式掩蓋非法目的;

　　(4)損害社會公共利益;

　　(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

　　無效的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力，其他部分仍然有效。

　　合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

　　當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。

　　5.可撤銷的合同

　　可撤銷的合同是指當(dāng)事人在訂立合同后，基于法定的理由，向法院或仲裁機關(guān)請求消滅其效力的合同。

　　可撤銷合同的類型：

　　(1)因重大誤解訂立的合同。重大誤解是指當(dāng)事人為意思表示時，因自己的過失導(dǎo)致對涉及合同法律效果的重大事項發(fā)生認識上的顯著錯誤，而使自己遭受重大不利的法律事實。

　　(2)顯失公平的合同。顯失公平的合同是指一方當(dāng)事人在緊迫或缺乏經(jīng)驗的情況下而訂立的明顯對自己有重大不利的合同。

　　(3)因欺詐而訂立的合同。欺詐，是指一方當(dāng)事人故意編造虛假或歪曲的事實，或故意隱匿事實真相，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的行為。

　　(4)因脅迫而訂立的合同。脅迫，是指一方當(dāng)事人采用違法手段，威脅對方與自己訂立合同。

　　(5)乘人之危的合同。乘人之危是指行為人利用對方當(dāng)事人的急迫需求或危難處境，迫使對方違背自己的真實意思與其訂立合同。

　　對于可撤銷的合同，有變更和撤銷兩種救濟方法。當(dāng)事人請求變更的，法院或仲裁機構(gòu)不得撤銷。當(dāng)事人請求撤銷的，人民法院可以變更，這體現(xiàn)了合同法盡量促成交易的理念。

　　6.效力未定的合同

　　效力未定的合同是指合同訂立后尚未生效，須權(quán)利人追認才能生效的合同。

　　7.6.4 合同的履行

　　1.合同履行的原則

　　(1)實際履行原則

　　(2)全面履行原則

　　(3)協(xié)作履行原則

　　協(xié)作履行原則是指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)基于誠實信用原則的要求協(xié)助對方當(dāng)事人履行其債務(wù)的履行原履。

　　(4)誠實信用原則

　　(5)情勢變更原則

　　情勢變更是指在合同有效成立后和履行過程中，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因而使合同成立的基礎(chǔ)發(fā)生變化，如繼續(xù)履行合同將會造成顯失公平的后果。在這種情況下，允許當(dāng)事人變更合同的內(nèi)容或者解除合同，以消除不公平的后果。

　　2.合同履行中的抗辯權(quán)

　　抗辯權(quán)是指債權(quán)人行使債權(quán)時，債務(wù)人根據(jù)法定事由，對抗債權(quán)人行使請求權(quán)的權(quán)利。

　　不安抗辯權(quán)是指在合同成立以后，后履行一方當(dāng)事人財產(chǎn)狀況惡化，有可能不能履行其債務(wù)，可能危及先履行一方當(dāng)事人債權(quán)的實現(xiàn)時，應(yīng)先為給付的一方在對方未提供擔(dān)保前，中止履行自己的債務(wù)的制度。

　　《合同法》第六十八條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：①經(jīng)營狀況嚴重惡化;②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);③喪失商業(yè)信譽;④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　　3.代位權(quán)

　　代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的到期債權(quán)而有損于債權(quán)人債權(quán)時，債權(quán)人可以以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。

　　《合同法》第七十三條第一款規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以是已的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

　　4.撤銷權(quán)

　　撤銷權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人放棄對第三人的債權(quán)、實施無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為或者債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，麗有損于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人可以依法請求人民法院撤銷債務(wù)人所實施的行為。

　　5.合同的擔(dān)保(詳見7.3節(jié)“擔(dān)保法律制度”)

　　7.6.5 違約責(zé)任

　　1.違約責(zé)任的概念

　　違約責(zé)任是指當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)或其履行不符合合同約定時，對另一方當(dāng)事人所應(yīng)承擔(dān)的繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等民事責(zé)任。

　　2.違約責(zé)任的承擔(dān)形式

　　(1)違約金責(zé)任;

　　(2)賠償損失;

　　(3)強制履行;

　　(4)定金責(zé)任;

　　(5)采取補救措施。

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