中級(jí)會(huì)計(jì)職稱《中級(jí)經(jīng)濟(jì)法》第二章知識(shí)點(diǎn)：股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

　　第五節(jié) 股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

　　一、股份有限公司的設(shè)立

　　(一)設(shè)立方式

　　1、發(fā)起設(shè)立

　　是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，在其發(fā)行新股之前，其全部股份都由發(fā)起人持有，公司的全部股東都是設(shè)立公司的發(fā)起人。

　　2、募集設(shè)立

　　是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，在公司設(shè)立時(shí)，認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的人不僅有發(fā)起人，而且還有發(fā)起人以外的人。

　　(二)設(shè)立條件

　　1、發(fā)起人符合法定人數(shù)(發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在2人以上200人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所);

　　2、發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額

　　(1)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為500萬元;

　　(2)采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，其出資方式、出資期限、貨幣出資金額、出資繳付等規(guī)定與有限責(zé)任公司的規(guī)定相同;

　　公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%。

　　(3)采取募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，其注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額，即應(yīng)一次性繳納出資，不允許分期繳納出資;

　　3、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定;

　　4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的，須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過;

　　5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu);

　　6、有公司的住所。

　　(三)股份有限公司的設(shè)立程序

　　1、發(fā)起設(shè)立的程序

　　(1)認(rèn)足股份

　　發(fā)起人書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份。

　　(2)繳納出資

　　(3)選舉公司機(jī)構(gòu)

　　選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

　　(4)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記

　　一旦公司登記機(jī)關(guān)依法予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照，公司即告成立。

　　2、募集設(shè)立的程序

　　(1)認(rèn)購股份

　　發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%;但是法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　【提示】發(fā)起人認(rèn)購的股份是指所有發(fā)起人認(rèn)購股份的總額，而不是某一個(gè)發(fā)起人認(rèn)購的股份。

　　(2)公開募股

　　發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認(rèn)股書。

　　(3)創(chuàng)立大會(huì)

　　股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。

　　發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)，創(chuàng)立大會(huì)由發(fā)起人、認(rèn)股人組成。

　　發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開l5日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。

　　創(chuàng)立大會(huì)的職權(quán)：審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告;通過公司章程：選舉董事會(huì)成員;選舉監(jiān)事會(huì)成員;對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核;對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核;發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。創(chuàng)立大會(huì)對(duì)上述所列事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

　　【提示】不同于股東大會(huì)的職權(quán)。

　　(4)其他規(guī)定

　　發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會(huì)的，或創(chuàng)立大會(huì)作出不設(shè)立公司決議的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。

　　發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除上述情形外不得抽回其股本。

　　(四)發(fā)起人的責(zé)任

　　1、公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任;

　　2、公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任;

　　3、在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

　　(掌握的要點(diǎn)與有限責(zé)任公司相同。特別注意上市公司的特別規(guī)定)

　　(一)股東大會(huì)

　　股東大會(huì)分為年會(huì)和臨時(shí)股東大會(huì)兩種。

　　1、有下列情形之一應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)：

　　(1)董事人數(shù)不足法定最低人數(shù)5人或者不足公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時(shí);

　　(2)公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額的1/3時(shí);

　　(3)單獨(dú)或合并持有公司有表決權(quán)股份總數(shù)10%以上的股東請(qǐng)求時(shí);

　　(4)董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí);

　　(5)監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)。

　　2、召開會(huì)議通知時(shí)間

　　(1)召開股東大會(huì)，應(yīng)當(dāng)提前20日通知各股東;

　　(2)臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知各股東;

　　(3)發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開30日前公告會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。

　　3、股東大會(huì)的召開

　　(1)一般規(guī)定

　　股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長主持;董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持;副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

　　(2)監(jiān)事會(huì)召集和主持

　　董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持;

　　(3)股東自行召集和主持

　　監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。

　　4、股東的提案權(quán)

　　單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)。

　　董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。

　　5、股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)作出決議

　　6、股東大會(huì)的決議

　　(1)普通事項(xiàng)：經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

　　(2)特別事項(xiàng)：經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　特別事項(xiàng)包括：

　?、傩薷墓菊鲁?

　　②增加或者減少注冊(cè)資本;

　?、酃竞喜?、分立、解散;

　?、茏兏拘问?。

　　7、其他規(guī)定

　　《公司法》和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對(duì)外提供擔(dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集股東大會(huì)會(huì)議，由股東大會(huì)就上述事項(xiàng)進(jìn)行表決。

　　股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。

　　【提示】所謂重大資產(chǎn)，通常是指公司轉(zhuǎn)讓、受讓的資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額、主營業(yè)務(wù)收入三項(xiàng)指標(biāo)中的任意一項(xiàng)指標(biāo)，占公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并報(bào)表的相對(duì)應(yīng)指標(biāo)的50%以上的資產(chǎn)。

　　為他人提供擔(dān)保是指股份有限公司作為擔(dān)保人為他人的債務(wù)關(guān)系提供擔(dān)保。

　　累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。

　　【累積投票制舉例】

　　假設(shè)：某公司要選5名董事，候選董事7名;公司股份共1000股，股東共10人，其中1名大股東持有510股，即擁有公司51%的股份;其他9名股東共計(jì)持有490股，合計(jì)擁有公司49%的股份。按照直接投票制度，每一股有一個(gè)表決權(quán)，則控股51%的大股東就能夠使自己推選的5名董事全部當(dāng)選(因每名董事至少可以獲得其51%的同意票)，其他股東毫無話語權(quán)。但如果采取累積投票制，表決權(quán)的總數(shù)就成為1000×5=5000票，控股股東總計(jì)擁有的票數(shù)為2550票，其他9名股東合計(jì)擁有2450票。根據(jù)累積投票制的原理，股東可以集中投票給一個(gè)或幾個(gè)董事候選人，并按所得同意票數(shù)多少的排序確定當(dāng)選董事，因此從理論上來說，其他股東至少可以使自己的2名董事當(dāng)選，而控股比例超過半數(shù)的股東也最多只能選上3名自己的董事。

　　(二)董事會(huì)

　　1、股份有限公司董事會(huì)成員為5-19人，董事會(huì)成員中可以(非必須)有公司職工代表。

　　【提示】有限責(zé)任公司董事會(huì)由3-13人組成。兩個(gè)以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司、國有獨(dú)資公司，董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)包括職工代表。

　　2、董事會(huì)設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會(huì)以全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

　　3、董事會(huì)會(huì)議由董事長召集和主持，董事長不能或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù);副董事長不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。

　　4、董事會(huì)會(huì)議每年度至少召開2次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。

　　5、臨時(shí)董事會(huì)的召開條件的情形：

　　(1)代表10%以上表決權(quán)的股東提議;

　　(2)1/3以上董事提議;

　　(3)監(jiān)事會(huì)提議。

　　6、董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)(>1/2)的董事出席方可舉行。

　　7、董事會(huì)作出決議必須經(jīng)全體(非出席)董事的過半數(shù)(>1/2)通過。

　　8、董事因故不能出席會(huì)議的，可以書面(不能口頭)委托其他董事(不能是非董事)代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。

　　9、董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)會(huì)議所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。

　　10、董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任;但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

　　(三)經(jīng)理

　　(四)監(jiān)事會(huì)

　　股份有限公司的監(jiān)事會(huì)每6個(gè)月至少召開1次。

　　(五)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

　　1、增加股東大會(huì)特別決議事項(xiàng)

　　上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　2、上市公司設(shè)立獨(dú)立董事

　　(1)擔(dān)任獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合下列基本條件：

　　①根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格;

　?、诰哂斜尽吨笇?dǎo)意見》所要求的獨(dú)立性;

　　③具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則;

　?、芫哂?年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn);

　　⑤公司章程規(guī)定的其他條件。

　　(2)下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：

　?、僭谏鲜泄净蛘咂涓綄倨髽I(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系(直系親屬是指配偶、父母、子女等;主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);

　?、谥苯踊蜷g接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬;

　　③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;

　?、茏罱?年內(nèi)曾經(jīng)具有前3項(xiàng)所列舉情形的人員;

　?、轂樯鲜泄净蛘咂涓綄倨髽I(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員;

　?、薰菊鲁桃?guī)定的其他人員;

　　⑦中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。

　　3、上市公司設(shè)立董事會(huì)秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股權(quán)管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。上市公司董事會(huì)秘書是公司的高級(jí)管理人員。

　　4、增設(shè)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的表決權(quán)排除制度

　　【舉例】

　　(1)上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。

　　(2)該董事會(huì)會(huì)議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。

　　【提示】這里的“無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過”，是全體董事的過半數(shù)。

　　法律依據(jù)――股份有限公司的董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

　　(3)出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。

　　(4)公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東大會(huì)決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決，該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

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