中級(jí)會(huì)計(jì)職稱《中級(jí)經(jīng)濟(jì)法》第八章知識(shí)點(diǎn)：反壟斷和反不正當(dāng)競爭法律制度

　　第三節(jié) 反壟斷和反不正當(dāng)競爭法律制度

　　一、壟斷與反壟斷法

　　(一)壟斷的概念及特征

　　1、壟斷的概念

　　壟斷，是指經(jīng)營者或其利益代表者，濫用已經(jīng)具備的市場支配地位，或者通過協(xié)議、合并或其他方式謀求或謀求并濫用市場支配地位，借以排除或限制競爭，牟取超額利益，依法應(yīng)予規(guī)制的行為。簡言之，壟斷是指經(jīng)營者或其利益代表者排除或限制競爭的違法行為。

　　2、壟斷的特征

　　(1)壟斷的客觀方面是壟斷行為而非壟斷機(jī)構(gòu)

　　(2)壟斷的主體是經(jīng)營者或其利益代表者

　　經(jīng)營者是通過提供商品和服務(wù)而獲取利潤的企業(yè)、其他組織和個(gè)人。經(jīng)營者是壟斷行為最常見的主體;

　　在市場運(yùn)行中，壟斷行為，除了經(jīng)營者外，還有其利益代表者，如各種行業(yè)協(xié)會(huì)(行會(huì)、商會(huì)、公會(huì)等);

　　特定情形下還包括行政機(jī)關(guān)和根據(jù)法律法規(guī)授權(quán)享有公共管理權(quán)的其他組織。

　　(3)壟斷的主觀方面是牟取超額利益

　　超額利益，是指超過完全競爭狀態(tài)下所獲得的合理利潤以上的利潤。

　　(4)壟斷的后果是排除或限制競爭

　　市場主體――經(jīng)營者，在完全競爭的市場結(jié)構(gòu)中所獲得的是趨于社會(huì)平均利潤率的利潤。而在不完全競爭即壟斷的市場結(jié)構(gòu)中，居于市場支配地位的經(jīng)營者僅僅通過濫用其市場支配地位的行為，在局部或整個(gè)相關(guān)市場中限制或排出競爭機(jī)制作用的發(fā)揮，甚至排除競爭機(jī)制發(fā)揮作用的可能，就可以獲取比完全競爭市場中更高的利潤。

　　(5)壟斷具有違法性。

　　3、壟斷行為的類型

　　我國《反壟斷法》中，壟斷行為的表現(xiàn)為四個(gè)大的類型：濫用市場支配地位、聯(lián)合限制競爭、經(jīng)營者集中和行政性壟斷。其中，聯(lián)合限制競爭在我國《反壟斷法》中稱為“壟斷協(xié)議”。

　　(二)反壟斷法

　　反壟斷法，有廣義和狹義之分。

　　廣義上的反壟斷法，是調(diào)整在國家規(guī)制壟斷過程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，是由反壟斷法律規(guī)范所構(gòu)成的系統(tǒng)。

　　狹義上的反壟斷法，是作為規(guī)范性法律文件的反壟斷基本法律，在我國，就是指2007年8月全國人大常委會(huì)通過的《中華人民共和國反壟斷法》。

　　二、壟斷行為的表現(xiàn)

　　(一)濫用市場支配地位

　　1、相關(guān)市場

　　認(rèn)定市場支配地位，首先要界定相關(guān)市場。

　　相關(guān)市場，是指與經(jīng)營者的產(chǎn)品和服務(wù)之間存在競爭關(guān)系的產(chǎn)品和服務(wù)市場。

　　相關(guān)市場的相關(guān)性，是指與經(jīng)營者的產(chǎn)品和服務(wù)存在相互競爭關(guān)系的特性，具體表現(xiàn)為在產(chǎn)品和服務(wù)種類上的相關(guān)性、空間上的相關(guān)性和時(shí)間上的相關(guān)性。

　　2、市場支配地位

　　市場支配地位，是指經(jīng)營者在相關(guān)市場內(nèi)具有能夠控制商品價(jià)格、數(shù)量或者其他交易條件，或者能夠阻礙、影響其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場能力的市場地位。

　　3、市場支配地位的認(rèn)定依據(jù)

　　(1)該經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額，以及相關(guān)市場的競爭狀況;

　　(2)該經(jīng)營者控制產(chǎn)品銷售市場或者原材料采購市場的能力;

　　(3)該經(jīng)營者的財(cái)力和技術(shù)條件;

　　(4)其他經(jīng)營者對該經(jīng)營者在交易上的依賴程度;

　　(5)其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場的難易程度;

　　(6)與認(rèn)定該經(jīng)營者市場支配地位有關(guān)的其他因素。

　　4、濫用市場支配地位的行為

　　濫用市場支配地位行為，是指具有市場支配地位的經(jīng)營者利用其市場支配地位所實(shí)施的妨礙競爭的行為。這是一種重要、常見的壟斷行為之一。行為表現(xiàn)有：

　　(1)壟斷高價(jià)和壟斷低價(jià)

　　即具有市場支配地位的經(jīng)營者，以不公平的高價(jià)銷售商品或者以不公平的低價(jià)購買商品的行為。電信、郵政、電力、交通、城市自來水、管道燃?xì)獾茸匀粔艛嘈袠I(yè)的經(jīng)營者易于實(shí)施壟斷高價(jià)和壟斷低價(jià)行為。

　　(2)掠奪性定價(jià)。即具有市場支配地位的經(jīng)營者，沒有正當(dāng)理由，以低于成本的價(jià)格銷售商品的行為

　　所謂的正當(dāng)理由，包括銷售鮮活商品、季節(jié)性降價(jià)、處理積壓商品、轉(zhuǎn)產(chǎn)或歇業(yè)及其他有正當(dāng)理由的情形。成本的標(biāo)準(zhǔn)，要有具體標(biāo)準(zhǔn)和會(huì)計(jì)人員的核定。

　　(3)拒絕交易

　　即具有市場支配地位的經(jīng)營者，沒有正當(dāng)理由，拒絕與交易相對人進(jìn)行交易的行為。拒絕交易的目的往往是為了排除競爭對手，或者推高價(jià)格、牟取暴利。

　　(4)獨(dú)家交易

　　即具有市場支配地位的經(jīng)營者，沒有正當(dāng)理由，限定交易相對人只能與其進(jìn)行交易或者只能與其指定的經(jīng)營者進(jìn)行交易的行為。獨(dú)家交易，會(huì)損害交易相對方、競爭對手的合法權(quán)益。

　　(5)搭售

　　即具有市場支配地位的經(jīng)營者，沒有正當(dāng)理由，在銷售其市場份額高的商品和服務(wù)時(shí)，搭配銷售其市場份額低的商品和服務(wù)的行為。

　　(6)差別待遇

　　即具有市場支配地位的經(jīng)營者，沒有正當(dāng)理由，對條件相同的交易相對人設(shè)定不同的交易價(jià)格等交易條件的行為。差別待遇，會(huì)導(dǎo)致排除競爭對手、牟取壟斷暴利。

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　　(二)壟斷協(xié)議

　　1、壟斷協(xié)議行為的概念

　　是指經(jīng)營者為限制競爭而達(dá)成協(xié)議、決定或者其他協(xié)同一致的行為?？煞譃闄M向壟斷協(xié)議行為和縱向壟斷協(xié)議行為。

　　壟斷協(xié)議行為的主體為經(jīng)營者、行業(yè)協(xié)會(huì)。

　　2、橫向壟斷協(xié)議行為

　　是指處于產(chǎn)業(yè)鏈同一環(huán)節(jié)的兩個(gè)或兩個(gè)以上經(jīng)營者所為的壟斷協(xié)議行為。包括：

　　(1)固定價(jià)格

　　即處于產(chǎn)業(yè)鏈同一環(huán)節(jié)的經(jīng)營者通過協(xié)議、決議或其他協(xié)同一致的方式確定、維持或者改變價(jià)格的行為。

　　(2)劃分市場

　　即處于產(chǎn)業(yè)鏈同一環(huán)節(jié)的經(jīng)營者通過協(xié)議、決議或其他協(xié)同一致的方式限定商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量、分割銷售市場或者原材料采購市場的行為。

　　(3)聯(lián)合抵制

　　即處于產(chǎn)業(yè)鏈同一環(huán)節(jié)的經(jīng)營者通過協(xié)議、決議或其他協(xié)同一致的方式拒絕與特定交易相對人交易的行為。

　　(4)不當(dāng)技術(shù)聯(lián)合

　　即經(jīng)營者以排除或限制競爭為目的，制定技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，限制購買新技術(shù)、新設(shè)備，或者限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品等行為。

　　3、縱向壟斷協(xié)議行為

　　是指處于同一產(chǎn)業(yè)鏈上下環(huán)節(jié)(即有交易關(guān)系或供求關(guān)系)的兩個(gè)或兩個(gè)以上經(jīng)營者所為的聯(lián)合限制競爭行為。包括：

　　(1)固定轉(zhuǎn)售價(jià)格

　　即同一產(chǎn)業(yè)鏈中上一環(huán)節(jié)經(jīng)營者，通過協(xié)議確定下一環(huán)節(jié)經(jīng)營者銷售價(jià)格的行為。

　　(2)限定轉(zhuǎn)售最低價(jià)格

　　即在同一產(chǎn)業(yè)鏈中上一環(huán)節(jié)經(jīng)營者，利用其市場支配地位，通過協(xié)議確定下一環(huán)節(jié)經(jīng)營者銷售價(jià)格的行為。

　　4、壟斷協(xié)議行為的豁免

　　在實(shí)際生活中，部分壟斷協(xié)議行為有利有弊，并且可能利大于弊，因此，經(jīng)營者能夠證明所達(dá)成的協(xié)議屬于下列情形之一的，可以免于處罰：

　　(1)為改進(jìn)技術(shù)、研究開發(fā)新產(chǎn)品的;

　　(2)為提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低成本、提高效率，統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)或者實(shí)行專業(yè)化分工的;

　　(3)為提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率，增強(qiáng)中小經(jīng)營者競爭力的;

　　(4)為實(shí)現(xiàn)節(jié)約能源、保護(hù)環(huán)境、救災(zāi)救助等社會(huì)公共利益的;

　　(5)因經(jīng)濟(jì)不景氣，為緩解銷售量嚴(yán)重下降或者生產(chǎn)明顯過剩的;

　　(6)為保障對外貿(mào)易和對外經(jīng)濟(jì)合作中的正當(dāng)利益的;

　　(7)法律和國務(wù)院規(guī)定的其他情形。

　　同時(shí)，經(jīng)營者還應(yīng)當(dāng)證明所達(dá)成的協(xié)議不會(huì)嚴(yán)重限制相關(guān)市場的競爭，并且能夠使消費(fèi)者分享由此產(chǎn)生的利益。

　　(三)經(jīng)營者集中行為

　　1、經(jīng)營者集中的概念

　　經(jīng)營者集中，是指經(jīng)營者通過合并、收購、委托經(jīng)營、聯(lián)營或其他方式，集合經(jīng)營者經(jīng)濟(jì)力，提高市場地位的行為，包括經(jīng)營者合并和經(jīng)營者控制。

　　2、經(jīng)營者集中的情形

　　(1)經(jīng)營者合并

　　經(jīng)營者合并，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上經(jīng)營者合為一個(gè)經(jīng)營者，從而導(dǎo)致經(jīng)營者集中的行為。根據(jù)合并后原經(jīng)營者主體資格存續(xù)與否，經(jīng)營者合并可分為新設(shè)合并和吸收合并。經(jīng)營者合并可分為橫向合并和縱向合并。橫向合并，是指處于同一產(chǎn)業(yè)鏈同一環(huán)節(jié)的經(jīng)營者之間的合并;縱向合并，是指處于同一產(chǎn)業(yè)鏈上下環(huán)節(jié)的經(jīng)營者之間的合并。

　　(2)經(jīng)營者控制

　　經(jīng)營者控制，是指經(jīng)營者通過收購、委托經(jīng)營、聯(lián)營和其他方式控制其他經(jīng)營者，從而導(dǎo)致經(jīng)營者集中的行為。根據(jù)獲得控制權(quán)的途徑，可分為股權(quán)式控制、聯(lián)營式控制和債權(quán)式控制;根據(jù)控制的內(nèi)容，還可分為財(cái)產(chǎn)型控制、業(yè)務(wù)型控制和人事型控制;根據(jù)控制與被控制的經(jīng)營者所處的產(chǎn)業(yè)鏈關(guān)系，又可分為橫向控制和縱向控制。

　　3、經(jīng)營者集中行為的申報(bào)許可

　　根據(jù)我國《反壟斷法》的規(guī)定，我國經(jīng)營者集中申報(bào)許可制度主要包括下列內(nèi)容：

　　(1)實(shí)體條件

　?、賲⑴c集中的所有經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過100億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣;

　?、趨⑴c集中的所有經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過20億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣。營業(yè)額的計(jì)算，應(yīng)當(dāng)考慮銀行、保險(xiǎn)、證券、期貨等特殊行業(yè)、領(lǐng)域的實(shí)際情況。

　　(2)申報(bào)程序。符合上述條件的經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院商務(wù)主管部門申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中。申報(bào)書應(yīng)當(dāng)按照主管機(jī)關(guān)的要求提交相應(yīng)的文件、資料。

　　(3)審查的程序。

　?、俪鯇彙Ｖ鞴軝C(jī)關(guān)自收到經(jīng)營者提交的符合法定條件的文件、資料之日起30日內(nèi)進(jìn)行初步審查，作出不實(shí)施進(jìn)一步審查的決定或者逾期未作出決定的，經(jīng)營者可以實(shí)施集中，否則進(jìn)行進(jìn)一步審查。

　?、谶M(jìn)一步審查。進(jìn)一步審查自決定之日起90日內(nèi)審查完畢，作出決定并書面通知經(jīng)營者。作出禁止決定的，應(yīng)當(dāng)說明理由。如有法定特殊情形，可以延長審查期限。逾期未作出決定的，經(jīng)營者可以實(shí)施集中。

　　(4)審查的內(nèi)容和結(jié)果

　　①審查的內(nèi)容包括：參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力;相關(guān)市場的市場集中度;經(jīng)營者集中對市場進(jìn)入、技術(shù)進(jìn)步的影響;經(jīng)營者集中對消費(fèi)者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響;經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響;主管機(jī)關(guān)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)考慮的影響市場競爭的其他因素。對外資并購境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營者集中，涉及國家安全的，還應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行國家安全審查。

　?、诮沟臎Q定。經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作出禁止經(jīng)營者集中的決定。

　?、墼S可的決定。經(jīng)營者能夠證明該集中對競爭產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會(huì)公共利益的，主管機(jī)關(guān)可以作出對經(jīng)營者集中不予禁止的決定。對不予禁止的經(jīng)營者集中，主管機(jī)關(guān)可以決定附加減少集中對競爭產(chǎn)生不利影響的限制性條件。

　　(5)公布審查結(jié)果。

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　　(四)行政性壟斷

　　1、行政性壟斷的概念

　　行政性壟斷，是指行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，濫用行政權(quán)力、違反法律規(guī)定實(shí)施的限制市場競爭的行為。

　　2、行政性壟斷的表現(xiàn)

　　(1)行政性強(qiáng)制交易。所謂行政性強(qiáng)制交易，是指行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力，違反法律規(guī)定，限定或者變相限定經(jīng)營者、消費(fèi)者經(jīng)營、購買、使用其指定的經(jīng)營者提供的商品。

　　(2)行政性限制市場準(zhǔn)入。所謂行政性限制市場準(zhǔn)入，是指行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力，違反法律規(guī)定，妨礙商品和服務(wù)在地區(qū)之間的自由流通，排除或限制市場競爭的行為。包括：

　?、賹ν獾厣唐吩O(shè)定歧視性收費(fèi)項(xiàng)目、實(shí)行歧視性收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，或者規(guī)定歧視性價(jià)格;

　　②對外地商品規(guī)定與本地同類商品不同的技術(shù)要求、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)，或者對外地商品采取重復(fù)檢驗(yàn)、重復(fù)認(rèn)證等歧視性技術(shù)措施，限制外地商品進(jìn)入本地市場;

　?、鄄扇ｉT針對外地商品的行政許可，限制外地商品進(jìn)入本地市場;

　?、茉O(shè)置關(guān)卡或者采取其他手段，阻礙外地商品進(jìn)入或者本地商品運(yùn)出;

　?、轂E用行政權(quán)力，以設(shè)定歧視性資質(zhì)要求、評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)或者不依法發(fā)布信息等方式，排斥或者限制外地經(jīng)營者參加本地的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng);

　?、薹恋K商品和服務(wù)在地區(qū)之間自由流通的其他行為。

　　(3)行政性強(qiáng)制經(jīng)營者限制競爭。所謂行政性強(qiáng)制經(jīng)營者限制競爭，是指行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力，違反法律規(guī)定，強(qiáng)制經(jīng)營者從事反壟斷法所禁止的排除或者限制市場競爭的行為。比如，強(qiáng)制本地區(qū)、本部門的企業(yè)合并，或者通過經(jīng)營者控制組建企業(yè)集團(tuán);強(qiáng)制經(jīng)營者通過協(xié)議等方式固定價(jià)格、劃分市場、聯(lián)合抵制等。

　　以上三種行為，可能僅是具體行政行為，有時(shí)可能是具體行政行為和抽象行政行為合一。

　　三、反壟斷法的執(zhí)行和適用

　　1、反壟斷法的執(zhí)行主體制度

　　(1)反壟斷法執(zhí)行主體

　　即反壟斷法執(zhí)行職責(zé)的承擔(dān)者和相應(yīng)權(quán)力的享有者。在我國，國務(wù)院反壟斷委員會(huì)和國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)共同承擔(dān)反壟斷職責(zé)。

　　(2)反壟斷法執(zhí)行主體的職責(zé)。包括：

　?、偬囟ㄐ袨樵S可。

　　依法受理、審查和核準(zhǔn)依法需要審查、核準(zhǔn)的經(jīng)營者市場競爭行為，如經(jīng)營者集中行為、市場聯(lián)合行為等。

　?、谶`法行為查處。

　　依法受理或自行啟動(dòng)對違法壟斷行為的調(diào)查、審議和制裁。審議，或由主管機(jī)構(gòu)徑行作出決定，或組織聽證，或運(yùn)用類似訴訟程序作出裁決，然后由本機(jī)構(gòu)或其他機(jī)構(gòu)執(zhí)行。對反壟斷案件進(jìn)行裁決，當(dāng)事人不服的可訴到法院。

　?、鄹偁帬顩r監(jiān)控。

　　④制定行為規(guī)則。

　　(3)反壟斷法執(zhí)行主體的權(quán)力。包括：

　?、僬{(diào)查權(quán)。包括檢查權(quán)、詢問權(quán)、資料調(diào)閱復(fù)制權(quán)、查封和扣押證據(jù)權(quán)、賬戶查詢權(quán)。

　?、谠S可權(quán)。比如對經(jīng)營者集中行為、聯(lián)合行為等的申報(bào)行使許可權(quán)和許可廢止權(quán)。

　　③制裁權(quán)。反壟斷法執(zhí)行主管機(jī)構(gòu)有權(quán)對違反反壟斷法強(qiáng)行規(guī)范的經(jīng)營者進(jìn)行制裁，包括勸告權(quán)、告誡權(quán)、禁止權(quán)、經(jīng)營者集中行為解散權(quán)、宣布聯(lián)合行為無效權(quán)、拆分權(quán)、命令經(jīng)濟(jì)同業(yè)團(tuán)體接納特定企業(yè)的權(quán)力、罰款權(quán)、強(qiáng)制賠償權(quán)、不當(dāng)利益沒收權(quán)等。

　?、苷{(diào)研權(quán)。

　?、菀?guī)則制定權(quán)。

　?、奁鹪V權(quán)。

　　2、反壟斷法的域外效力

　　我國的《反壟斷法》第2條規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的壟斷行為，適用本法;中華人民共和國境外的壟斷行為，對境內(nèi)市場競爭產(chǎn)生排除、限制影響的，適用本法。

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　　四、法律責(zé)任

　　五、反不正當(dāng)競爭法律制度

　　(一)不正當(dāng)競爭行為的概念和類型

　　1、概念

　　是指經(jīng)營者有悖于商業(yè)道德且違反法律規(guī)定的市場競爭行為。判斷不正當(dāng)競爭行為，可以從競爭性、反道德性和違法性上分析。

　　2、不正當(dāng)競爭行為的類型

　　(1)欺騙性標(biāo)示行為;

　　(2)侵犯商業(yè)秘密行為;

　　(3)詆毀商譽(yù)行為;

　　(4)商業(yè)賄賂行為;

　　(5)不當(dāng)附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為。

　　歸納

　　(二)不正當(dāng)競爭性的具體表現(xiàn)

　　1、欺騙性標(biāo)示行為

　　欺騙性標(biāo)示，是指經(jīng)營者對其所銷售的商品和提供的服務(wù)作出不實(shí)標(biāo)記或陳述的行為。欺騙性標(biāo)示分為仿冒和虛假陳述兩類。

　　(1)仿冒

　　仿冒，是指經(jīng)營者使用與他人相近或相同的商業(yè)標(biāo)識(shí)和外觀的行為。

　　四種仿冒行為：

　?、俜旅八说淖陨虡?biāo);

　　②擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品;

　?、凵米允褂盟说钠髽I(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品;

　?、茉谏唐飞蟼卧旎蛘呙坝谜J(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。

　　仿冒的對象是市場價(jià)值更高的商業(yè)性標(biāo)志;仿冒的方式是使用與其他經(jīng)營者相同或相近的商業(yè)性標(biāo)志;仿冒的目的是分享市場價(jià)值更高的商業(yè)性標(biāo)志的商業(yè)利益。

　　(2)虛假陳述

　　①概念

　　虛假陳述，是指經(jīng)營者對其產(chǎn)品或服務(wù)信息所作的不實(shí)介紹。

　　②方式

　　虛假陳述的方式包括在包裝、裝潢或廣告中對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。

　?、厶卣?/P>

　　虛假陳述的主體是經(jīng)營者，包括產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者和廣告經(jīng)營者;虛假陳述的內(nèi)容是與商品和服務(wù)有關(guān)的、除商業(yè)性標(biāo)志以外的其他信息;虛假陳述的方式是對商品、服務(wù)或經(jīng)營者自身所作的任何介紹;虛假陳述的目的是提高市場認(rèn)知度，增加交易機(jī)會(huì)。

　?、苷J(rèn)定

　　一般的虛假陳述可以根據(jù)陳述內(nèi)容與對象的一致性進(jìn)行判斷，相對比較容易。而對引人誤解的虛假廣告的判斷則相對困難。概括立法和實(shí)施的經(jīng)驗(yàn)，對引人誤解的虛假廣告可以從認(rèn)知的致誤性、受眾的一般性、認(rèn)知的常態(tài)性、廣告的整體性和致誤的可能性進(jìn)行判斷。

　　2、侵犯商業(yè)秘密行為

　　(1)商業(yè)秘密的概念

　　是指不為公眾所知悉、能為經(jīng)營者帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

　　商業(yè)秘密可分為技術(shù)型商業(yè)秘密和經(jīng)營型商業(yè)秘密兩類。

　　(2)商業(yè)秘密的屬性與特征

　　從其本身的屬性來看，商業(yè)秘密實(shí)質(zhì)上是一種信息。商業(yè)秘密權(quán)是一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)。

　　商業(yè)秘密的特征有：秘密性、實(shí)用性和保密性。

　?、倜孛苄浴?/P>

　　商業(yè)秘密的特點(diǎn)是“不為公眾所知悉”。

　　②實(shí)用性。商業(yè)秘密能夠?yàn)閾碛姓邘斫?jīng)濟(jì)利益，這是和其他秘密的區(qū)別之所在。

　?、郾Ｃ苄?。采取保密措施，是商業(yè)秘密不同于專利的重要特點(diǎn)。

　　(3)侵犯商業(yè)秘密行為

　　侵犯商業(yè)秘密的行為表現(xiàn)為：

　　①以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;

　?、谂丁⑹褂没蛘咴试S他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;

　?、圻`反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

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　　3、詆毀商譽(yù)行為

　　(1)商譽(yù)和詆毀商譽(yù)的概念

　　商譽(yù)是商業(yè)聲譽(yù)的簡稱，是對經(jīng)營者綜合性的市場評(píng)價(jià)。

　　詆毀商譽(yù)行為，是指經(jīng)營者傳播有關(guān)競爭對手的虛假信息，以破壞競爭對手的商業(yè)信譽(yù)的不正當(dāng)競爭行為。

　　詆毀聲譽(yù)，侵害競爭對手的商譽(yù)權(quán)，給競爭者帶來精神和物質(zhì)利益的損失，應(yīng)予禁止。

　　(2)詆毀商譽(yù)的構(gòu)成

　?、僭g毀商譽(yù)行為的主體。作為競爭行為的詆毀商譽(yù)，其行為主體是經(jīng)營者。

　?、谠g毀商譽(yù)行為的主觀方面。詆毀商譽(yù)行為可以是故意，也可以是過失，總之存在主觀過錯(cuò)。

　　③詆毀商譽(yù)行為的客觀方面。包括：

　　a.詆毀商譽(yù)行為是傳播信息的行為。

　　b.傳播的是虛假信息。

　　c.該虛假信息與競爭對手有關(guān)。

　　4、商業(yè)賄賂行為

　　(1)商業(yè)賄賂的概念

　　是指經(jīng)營者為了獲取交易機(jī)會(huì)或者競爭優(yōu)勢，向能夠影響交易的人秘密給付財(cái)物或者其他經(jīng)濟(jì)利益的行為。

　　(2)商業(yè)賄賂的危害

　　①破壞市場機(jī)制，妨礙公平競爭，侵害了競爭者的利益。

　　②侵犯交易相對人、其他經(jīng)營者和消費(fèi)者利益。

　?、畚：ι鐣?huì)道德，腐蝕社會(huì)風(fēng)氣。

　　(3)商業(yè)賄賂行為的構(gòu)成

　?、偕虡I(yè)賄賂行為的主體

　　包括行賄主體和受賄主體。商業(yè)賄賂的行賄主體是經(jīng)營者。商業(yè)賄賂的受賄主體是行賄主體交易相對人中能夠影響交易決策的個(gè)人，如企業(yè)的經(jīng)辦人員、業(yè)務(wù)員、業(yè)務(wù)主管、經(jīng)理、董事、監(jiān)事及其他工作人員;子公司的母公司和控股公司高級(jí)管理人員、分公司的總公司管理人員、其他組織的上級(jí)主管部門工作人員;有宏觀調(diào)控權(quán)和市場規(guī)制權(quán)的國家主管機(jī)關(guān)公職人員以及其他能夠影響交易決策的人等等。

　　是否存在“帳外暗中”，是區(qū)分回扣、折扣和傭金是否屬于商業(yè)賄賂的標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實(shí)入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實(shí)入賬。何為如實(shí)入賬，按《會(huì)計(jì)法》和相關(guān)的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則辦理。

　　②商業(yè)賄賂的主觀方面

　　以具有獲取交易機(jī)會(huì)或者相對于競爭對手的優(yōu)勢的目的和故意，是其主觀方面要件。

　　(③商業(yè)賄賂的客觀方面

　　給付或收受金錢、實(shí)物和其他利益的行為，是行賄和受賄的客觀方面。當(dāng)前，在給付金錢、實(shí)物和其他利益的方式上，花樣不斷翻新，不勝枚舉。

　　5、不當(dāng)附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為

　　(1)不當(dāng)附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷的概念

　　是指經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時(shí)，違反法律規(guī)定，通過附帶地向購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為贈(zèng)予或獎(jiǎng)勵(lì)，以促進(jìn)銷售的行為。不當(dāng)附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷分為不當(dāng)附獎(jiǎng)促銷和不當(dāng)附贈(zèng)促銷兩種方式。

　　(2)不當(dāng)附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷的類型

　　根據(jù)附帶提供方式的不同，附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷分為附獎(jiǎng)促銷和附贈(zèng)促銷。附獎(jiǎng)促銷，即經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時(shí)，向通過抽簽、搖號(hào)、對號(hào)碼等方式確定的部分購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為獎(jiǎng)勵(lì)，以促進(jìn)銷售的行為。獲獎(jiǎng)的或然性、結(jié)果的不均等性是其主要特征。附贈(zèng)促銷，是指經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時(shí)，對所有購買者或者所有符合其預(yù)先設(shè)定條件的購買者，附帶地提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為贈(zèng)予，以促進(jìn)銷售的行為。獲贈(zèng)的機(jī)會(huì)和結(jié)果均等是其主要特征。

　　(3)附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為的特征

　?、俑姜?jiǎng)贈(zèng)促銷行為的主體是經(jīng)營者。

　?、谄洫?jiǎng)勵(lì)或贈(zèng)予實(shí)質(zhì)上是購買標(biāo)的的一部分?！蔼?jiǎng)勵(lì)”或“贈(zèng)予”不過是變相降價(jià)促銷。其變相之處在于：價(jià)格沒有變，但所購買的標(biāo)的增加了，其增加額就是贈(zèng)予物或者是獲獎(jiǎng)機(jī)會(huì)。

　?、鄹姜?jiǎng)贈(zèng)促銷行為利弊互現(xiàn)。它有利于擴(kuò)大銷售、促進(jìn)競爭，但如果獎(jiǎng)贈(zèng)額度或比例過度或者獎(jiǎng)贈(zèng)虛假，會(huì)導(dǎo)致價(jià)格虛高，價(jià)格信號(hào)失真，損害了大多數(shù)未獲獎(jiǎng)的購買者、消費(fèi)者利益。因此應(yīng)當(dāng)予以禁止。

　　(4)不當(dāng)附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為表現(xiàn)

　　①附巨額獎(jiǎng)贈(zèng)促銷。經(jīng)營者采用抽獎(jiǎng)式的附獎(jiǎng)銷售的，最高獎(jiǎng)的金額不得超過5000元。

　　②欺騙性附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷。經(jīng)營者不得采用謊稱有獎(jiǎng)或者故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)的欺騙方式進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售。

　?、鬯姜?jiǎng)贈(zèng)品偽劣。經(jīng)營者不得利用有獎(jiǎng)銷售的手段推銷質(zhì)次價(jià)高的商品。

　　(三)法律責(zé)任

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