《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則[征求意見稿]》公開征求意見的通知

　　為加大力度打擊信息披露違法行為，規(guī)范信息披露違法行政責(zé)任認(rèn)定工作，引導(dǎo)、督促相關(guān)主體依法履行信息披露義務(wù)，保護(hù)投資者合法權(quán)益，我會起草了《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則(征求意見稿)》(以下簡稱《規(guī)則(征求意見稿)》)，現(xiàn)向社會公開征求意見。公開征求意見期限截至2011年1月27日。

　　請將對《規(guī)則(征求意見稿)》的意見和建議以書面方式(信件、傳真或者電子郵件)反饋至我會。

　　郵寄地址：北京市金融街19號中國證監(jiān)會處罰委

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中國證券監(jiān)督管理委員會

二O一O年十二月二十七日

信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則(征求意見稿)

　　第一章 總則

　　第一條 為規(guī)范信息披露違法行政責(zé)任認(rèn)定工作，引導(dǎo)、督促發(fā)行人、上市公司及其控股股東、實際控制人、收購人等信息披露義務(wù)人(以下統(tǒng)稱信息披露義務(wù)人)及其有關(guān)責(zé)任人員依法履行信息披露義務(wù)，保護(hù)投資者合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國證券法》(以下簡稱《證券法》)、《中華人民共和國行政處罰法》(以下簡稱《行政處罰法》)和其他相關(guān)法律、行政法規(guī)等，結(jié)合證券監(jiān)管實踐，制定本規(guī)則。

　　第二條 《證券法》規(guī)定的信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定適用本規(guī)則。

　　第三條 信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)信息披露法律、行政法規(guī)、證監(jiān)會規(guī)章和證券交易所規(guī)則等規(guī)定，真實、準(zhǔn)確、完整、及時、公平披露信息。

　　發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)為公司和全體股東的利益服務(wù)，誠實守信，忠實、勤勉地履行職責(zé)，獨立作出適當(dāng)判斷，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，保證信息披露真實、準(zhǔn)確、完整、及時、公平。

　　第四條 認(rèn)定信息披露違法行為行政責(zé)任，應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)信息披露法律、行政法規(guī)、證監(jiān)會規(guī)章和規(guī)范性文件，以及證券交易所規(guī)則等規(guī)定，遵循專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和職業(yè)道德，運用邏輯判斷和監(jiān)管工作經(jīng)驗，審查運用證據(jù)，全面、客觀、公正地認(rèn)定事實，依法處理。

　　第五條 信息披露違法行為情節(jié)嚴(yán)重，涉嫌犯罪的，證監(jiān)會依法移送司法機關(guān)追究刑事責(zé)任。

　　依法給予行政處罰或者采取市場禁入措施的，按照規(guī)定記入證監(jiān)會誠信檔案。依法不予處罰或者市場禁入的，可以根據(jù)情節(jié)采取相應(yīng)的行政監(jiān)管措施、記入證監(jiān)會誠信檔案。

　　第二章 信息披露違法行為認(rèn)定

　　第六條 信息披露義務(wù)人未按照法律、行政法規(guī)、證監(jiān)會規(guī)章和和規(guī)范性文件，以及證券交易所規(guī)則規(guī)定的信息披露(包括報告，下同)期限、方式等要求及時、公平披露信息，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成未按照規(guī)定披露信息的信息披露違法行為。

　　第七條 信息披露義務(wù)人在信息披露文件中對所披露內(nèi)容進(jìn)行不真實記載，包括發(fā)生業(yè)務(wù)不入賬、虛構(gòu)業(yè)務(wù)入賬、不按照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行會計核算和編制財務(wù)會計報告，以及其他在信息披露中記載的事實與真實情況不符的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成所披露的信息有虛假記載的信息披露違法行為。

　　第八條 信息披露義務(wù)人在信息披露文件中或者通過其他信息發(fā)布渠道或載體，作出不完整、不準(zhǔn)確陳述，致使或可能致使投資者對其投資行為發(fā)生錯誤判斷的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成所披露的信息有誤導(dǎo)性陳述的信息披露違法行為。

　　第九條 信息披露義務(wù)人在信息披露文件中未按照法律、行政法規(guī)、證監(jiān)會規(guī)章和規(guī)范性文件以及證券交易所規(guī)則關(guān)于重大事件或者重要事項信息披露要求披露信息，遺漏重大事項的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成所披露的信息有重大遺漏的信息披露違法行為。

　　第三章 信息披露義務(wù)人信息披露違法的責(zé)任認(rèn)定

　　第十條 信息披露義務(wù)人行為構(gòu)成信息披露違法的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其違法情節(jié)嚴(yán)重程度和主觀方面等綜合審查認(rèn)定其責(zé)任。

　　第十一條 認(rèn)定信息披露違法行為情節(jié)嚴(yán)重程度通常要考慮以下情形：

　　(一)違法披露信息包括重大差錯更正信息中虛增或者虛減資產(chǎn)、虛增或者虛減營業(yè)收入及凈利潤數(shù)額及其占當(dāng)期所披露數(shù)的比重，是否因此資不抵債，是否因此發(fā)生盈虧變化，是否因此滿足證券發(fā)行、股權(quán)激勵計劃實施、利潤承諾條件，是否因此避免被特別處理，是否因此滿足取消特別處理要求，是否因此滿足恢復(fù)上市交易條件等；

　　(二)未按照規(guī)定披露的重大擔(dān)保、訴訟、仲裁、關(guān)聯(lián)交易以及其他重大事項所涉及的數(shù)額及其占公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、營業(yè)收入的比重，未按照規(guī)定及時披露信息時間長短等；

　　(三)信息披露違法所涉及事項對投資者投資判斷的影響大小；

　　(四)信息披露違法后果，包括是否導(dǎo)致欺詐發(fā)行、欺詐上市、騙取重大資產(chǎn)重組許可、收購要約豁免、暫停上市、終止上市，給上市公司、股東、債權(quán)人或者其他人造成直接損失數(shù)額大小，以及未按照規(guī)定披露信息造成該公司證券交易的異動程度等；

　　(五)信息披露違法的次數(shù)，是否多次提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告，或者多次對依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露；

　　(六)社會影響的惡劣程度；

　　(七)其他需要考慮的情形。

　　第十二條 認(rèn)定信息披露義務(wù)人信息披露違法主觀方面通常要考慮以下情形：

　　(一)信息披露義務(wù)人為單位的，在單位內(nèi)部是否存在違法共謀，信息披露違法所涉及的具體事項是否是經(jīng)董事會、辦公會等會議研究決定或者由負(fù)責(zé)人員決定實施的，是否只是單位內(nèi)部個人行為造成的；

　　(二)信息披露義務(wù)人的主觀狀態(tài)，信息披露違法是否是故意的欺詐行為，是否是不夠謹(jǐn)慎、疏忽大意的過失行為；

　　(三)信息披露違法發(fā)生后的態(tài)度，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員知道信息披露違法后是否繼續(xù)掩飾，是否采取適當(dāng)措施進(jìn)行補救；

　　(四)與證監(jiān)會配合程度，當(dāng)發(fā)現(xiàn)信息披露違法后，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員是否向證監(jiān)會報告，是否在調(diào)查中積極配合，是否對調(diào)查機關(guān)欺詐、隱瞞，是否有干擾、阻礙調(diào)查情況；

　　(五)其他需要考慮的情形。

　　第十三條 其他違法行為引起信息披露義務(wù)人信息披露違法的，通常綜合考慮以下情形認(rèn)定責(zé)任：

　　(一)信息披露義務(wù)人是否存在過錯，有無實施信息披露違法的故意，是否存在信息披露違法的過失；

　　(二)信息披露義務(wù)人是否因違法行為直接獲益或以其他方式獲取利益，是否因違法行為止損或者避損，公司投資者是否因該項違法行為遭受重大損失；

　　(三)信息披露違法責(zé)任是否能被其他違法行為責(zé)任所吸收，認(rèn)定其他違法行為行政責(zé)任、刑事責(zé)任是否能更好體現(xiàn)對違法行為的懲處；

　　(四)其他需要考慮的情形。

　　前款所稱其他違法行為，包括上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違背對公司的忠實義務(wù)，利用職務(wù)便利，操縱上市公司從事?lián)p害公司利益行為；上市公司的控股股東或者實際控制人，指使上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員從事?lián)p害公司利益行為；上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和持股5%以上股東違法買賣公司股票行為；公司工作人員的挪用資金、職務(wù)侵占等行為；配合證券市場內(nèi)幕交易、操縱證券市場以及其他可能致使信息披露義務(wù)人信息披露違法的行為。

　　第四章 信息披露違法行為的責(zé)任人員及其責(zé)任認(rèn)定

　　第十四條 發(fā)生信息披露違法的，依照法律、行政法規(guī)、規(guī)章規(guī)定，對負(fù)有保證信息披露真實、準(zhǔn)確、完整、及時和公平義務(wù)的董事、監(jiān)事、高級管理人員，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員承擔(dān)行政責(zé)任，但其能夠證明已盡忠實、勤勉義務(wù)，沒有過錯的除外。

　　第十五條 信息披露違法行為的責(zé)任人員可以提交公司章程，載明職責(zé)分工和職責(zé)履行情況的材料，相關(guān)會議紀(jì)要或者會議記錄以及其他證據(jù)來證明自身沒有過錯。

　　第十六條 董事、監(jiān)事、高級管理人員之外的其他人員，確有證據(jù)證明其行為與信息披露違法行為具有直接因果關(guān)系，包括實際承擔(dān)或履行董事、監(jiān)事或者高級管理人員的職責(zé)，組織、參與、實施了公司信息披露違法行為或直接導(dǎo)致信息披露違法的，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員。

　　第十七條 有證據(jù)證明因信息披露義務(wù)人受控股股東、實際控制人指使，未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，在認(rèn)定信息披露義務(wù)人責(zé)任的同時，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定信息披露義務(wù)人控股股東、實際控制人的信息披露責(zé)任。信息披露義務(wù)人的控股股東、實際控制人是法人的，其負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為直接負(fù)責(zé)的主管人員。

　　控股股東、實際控制人直接授意、指揮從事信息披露違法行為，或者隱瞞應(yīng)當(dāng)披露信息、不告知應(yīng)當(dāng)披露信息的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定控股股東、實際控制人指使從事信息披露違法行為。

　　第十八條 信息披露違法責(zé)任人員的責(zé)任大小，可以從以下方面考慮責(zé)任人員與案件中認(rèn)定的信息披露違法事實、性質(zhì)、情節(jié)、社會危害后果的關(guān)系，綜合分析認(rèn)定：

　　(一)在信息披露違法行為發(fā)生過程中所起的作用。對于認(rèn)定的信息披露違法事項是起主要作用還是次要作用，是否組織、策劃、參與、實施信息披露違法行為，是積極參加還是被動參加。

　　(二)知情程度和態(tài)度。對于信息披露違法所涉事項及其內(nèi)容是否知情，是否反映、報告，是否采取措施，有效避免或者減少損害后果，是否放任違法行為發(fā)生。

　　(三)職務(wù)、具體職責(zé)及履行職責(zé)情況。認(rèn)定的信息披露違法事項是否與責(zé)任人員的職務(wù)、具體職責(zé)存在直接關(guān)系，責(zé)任人員是否忠實、勤勉履行職責(zé)，有無懈怠、放棄履行職責(zé)，是否履行職責(zé)去預(yù)防、發(fā)現(xiàn)和阻止信息披露違法行為發(fā)生。

　　(四)專業(yè)背景。是否存在責(zé)任人員有專業(yè)背景，對于信息披露中與其專業(yè)背景有關(guān)違法事項應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)而未予指出的情況，如專業(yè)會計人士對于會計問題、專業(yè)技術(shù)人員對于技術(shù)問題等未予指出。

　　(五)其他影響責(zé)任認(rèn)定的情況。

　　第十九條 認(rèn)定從輕或者減輕處罰的考慮情形：

　　(一)未直接參與信息披露違法行為；

　　(二)在信息披露違法行為被發(fā)現(xiàn)前，及時主動要求公司采取糾正措施或者向證券監(jiān)管機構(gòu)報告；

　　(三)在獲悉公司信息披露違法后，向公司有關(guān)主管人員或者公司上級主管提出質(zhì)疑并采取了適當(dāng)措施；

　　(四)配合證券監(jiān)管機構(gòu)調(diào)查且有立功表現(xiàn)；

　　(五)屬于受他人脅迫參與信息披露違法行為；

　　(六)其他需要考慮的情形。

　　第二十條 認(rèn)定為不予行政處罰的考慮情形：

　　(一)當(dāng)事人對認(rèn)定的信息披露違法事項提出具體異議記載于董事會、監(jiān)事會、公司辦公會會議記錄等，并在上述會議中投反對票的；

　　(二)當(dāng)事人在信息披露違法事實所涉及期間，由于不可抗力、失去人身自由等無法正常履行自己職責(zé)的；

　　(三)對公司信息披露違法行為不負(fù)有主要責(zé)任的人員在公司信息披露違法行為發(fā)生后及時向公司和證券交易所、證券監(jiān)管機構(gòu)報告的；

　　(四)其他需要考慮的情形。

　　第二十一條 任何下列情形，不得單獨作為不予處罰情形認(rèn)定：

　　(一)不直接從事經(jīng)營管理；

　　(二)能力不足、無相關(guān)職業(yè)背景；

　　(三)任職時間短、不了解情況；

　　(四)相信專業(yè)機構(gòu)或者專業(yè)人員出具的意見和報告；

　　(五)受到股東控制或者外部干預(yù)等。

　　第二十二條 下列情形認(rèn)定為應(yīng)當(dāng)從重處罰情形：

　　(一)不配合證券監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管，或者拒絕、阻礙證券監(jiān)管機構(gòu)及其工作人員執(zhí)法，甚至以暴力、威脅及其他手段干擾執(zhí)法的；

　　(二)在信息披露違法案件中變造、隱瞞、毀滅證據(jù)，或者提供偽證，妨礙調(diào)查的；

　　(三)兩次以上違反信息披露規(guī)定并受到行政處罰或者證券交易所紀(jì)律處分的；

　　(四)在信息披露上有不良誠信記錄并記入證監(jiān)會誠信檔案的；

　　(五)證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。

　　第五章 附則

　　第二十三條 本規(guī)則自印發(fā)之日起施行。本規(guī)則施行后尚未做出正式處罰決定的案件，適用本規(guī)則。

補充說明： 關(guān)于《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則（征求意見稿）》的說明

中國證監(jiān)會 2010年12月27日

　　為加大力度打擊證券市場信息披露違法行為，完善信息披露義務(wù)行政法律責(zé)任體系，更好地督促和引導(dǎo)發(fā)行人、上市公司 及其控股股東、實際控制人、收購人以及負(fù)有保證信息披露真實、準(zhǔn)確、完整、及時和公平義務(wù)的責(zé)任人員依法履行相關(guān)職責(zé)，保護(hù)投資者合法權(quán)益，依據(jù)《中華人民共和國證券法》（簡稱《證券法》）、《中華人民共和國行政處罰法》（簡稱《行政處罰法》）、《上市公司信息披露管理辦法》等，我會制定了《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則（征求意見稿）》（下稱《規(guī)則（稿）》），現(xiàn)將有關(guān)情況說明如下：

　　一、起草背景

　　公開、公平和公正是證券市場健康穩(wěn)定運行的基石，強制性信息披露制度是證券市場的基礎(chǔ)性制度之一。為有效保障 信息披露 的真實、準(zhǔn)確、完整、及時和公平，保護(hù)廣大投資者的合法權(quán)益，我會一直以來十分重視信息披露違法行為的行政處罰工作。從2007年截至公開征求意見前，我會共作出信息披露違法案件處罰決定70份，占全部處罰決定37％，共對近600名信息披露違法行為責(zé)任人員人進(jìn)行了處罰，對54名信息披露違法責(zé)任人采取了市場禁入措施，將7起信息披露涉嫌犯罪案件移送司法機關(guān)。

　　增強信息披露違法行為的責(zé)任認(rèn)定科學(xué)化、規(guī)范化和標(biāo)準(zhǔn)化，減少行政爭議，是我會加強執(zhí)法，提高依法行政水平的一項重要任務(wù)。信息披露違法案件查處的核心在于準(zhǔn)確認(rèn)定信息披露違法行為的性質(zhì)，區(qū)分不同人員責(zé)任大小、層次，做到權(quán)責(zé)統(tǒng)一、過罰相當(dāng)。因此，我會擬通過制定和施行《規(guī)則》，進(jìn)一步加強日常監(jiān)管人員、案件調(diào)查人員和審理人員等證券執(zhí)法人員對信息披露違法行為發(fā)現(xiàn)、認(rèn)定和查處等各個執(zhí)法環(huán)節(jié)的工作規(guī)范，統(tǒng)一執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)和 尺度，完善上市公司信息披露違法行為執(zhí)法體系，提高信息披露違法行為執(zhí)法的效果和效率。同時，通過明確信息披露違法行為責(zé)任認(rèn)定和區(qū)分的具體規(guī)則，督促、引導(dǎo)相關(guān)當(dāng)事人誠實守信，忠實、勤勉履行職責(zé)，推動發(fā)行人、上市公司信息披露質(zhì)量不斷提高和法人治理結(jié)構(gòu)的不斷優(yōu)化完善 。

　　二、《規(guī)則（稿）》的主要內(nèi)容

　?。ㄒ唬╆P(guān)于制定依據(jù)和適用范圍

　　《規(guī)則（稿）》制定的主要依據(jù)是《證券法》和《行政處罰法》?！?規(guī)則（稿）》在兩部法律的授權(quán)范圍內(nèi)對有關(guān)信息披露違法行政法律責(zé)任的具體適用進(jìn)行解釋和細(xì)化規(guī)定。其他規(guī)范性文件如《上市公司信息披露管理辦法》等也是制定《規(guī)則（稿）》的重要依據(jù)（第一條）。在《規(guī)則（稿）》的適用范圍上，《證券法》規(guī)定的所有信息披露違法行為責(zé)任認(rèn)定適用本規(guī)則（第二條）。

　　（二）關(guān)于信息披露義務(wù)的總體要求

　　《規(guī)則（稿）》對信息披露義務(wù)人履行信息披露義務(wù)提出了兩方面要求（第三條第一款）：一是依法依規(guī)披露，即 按照有關(guān)信息披露法律、行政法規(guī)、證監(jiān)會 規(guī)章和證券交易所規(guī)則等規(guī)定披露，二是要達(dá)到真實、準(zhǔn)確、完整、及時、公平的要求。

　　《規(guī)則（稿）》規(guī)定 董事、監(jiān)事和高級管理人員履行信息披露義務(wù)的總體要求（ 第三條第二款 ）：一是為 公司和全體股東的利益服務(wù)，而不是服從于個別股東的利益；二是誠實守信，忠實、勤勉地履行職責(zé)，獨立作出適當(dāng)判斷，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，保證信息披露真實、準(zhǔn)確、完整、及時、公平。

　?。ㄈ╆P(guān)于信息披露違法行為查處總體要求

　　《 規(guī)則（稿）》對認(rèn)定信息披露違法行為的查處，提出了兩方面的總體要求：一是，按照行為的性質(zhì)分不同層次處理（第五條），對于信息披露違法行為情節(jié)嚴(yán)重，涉嫌犯罪的，證監(jiān)會依法移送司法機關(guān)追究刑事責(zé)任；對于僅構(gòu)成行政違法的，依法給予行政處罰或者采取市場禁入措施的同時，記入證監(jiān)會誠信檔案；對于有違法行為，但依法不予處罰或者市場禁入的，可以根據(jù)情節(jié)采取相應(yīng)的行政監(jiān)管措施、記入證監(jiān)會誠信檔案。記入證監(jiān)會誠信檔案的，在今后的日常監(jiān)管中將作為準(zhǔn)入審核的考量因素以及違法行為量罰的從重、加重情節(jié)。二是，證監(jiān)會執(zhí)法人員在調(diào)查和認(rèn)定信息披露違法行為行政責(zé)任過程中，必須依法辦事 、客觀公正 ，并對自由裁量權(quán)的運用作出了嚴(yán)格限制（ 第四條 ）。

　　（四）關(guān)于信息披露違法行為的類型和定義

　　《規(guī)則（稿）》將信息披露違法行為分為未按規(guī)定披露信息（第六條）、虛假記載（第七條）、誤導(dǎo)性陳述（第八條）和重大遺漏（第九條）。其中，關(guān)于未按規(guī)定披露信息行為，《規(guī)則（稿）》明確了《證券法》第一百九十三條所述“規(guī)定”的范圍包括了法律、行政法規(guī)、證監(jiān)會規(guī)章和證券交易所的有關(guān)規(guī)定，披露的要求上不僅包括及時性，還引入《上市公司信息披露管理辦法》中規(guī)定的“公平”披露要求，明確了違反“公平”披露規(guī)定的，也可以按照《證券法》第一百九十三條處罰（ 第六條 ）。虛假記載規(guī)定為與真實情況不符的信息披露認(rèn)定為虛假記載，并列舉了典型的財務(wù)造假虛假記載情形（第七條）。誤導(dǎo)性陳述則將信息披露違法的范圍延伸至法定信息披露文件之外，通過其他信息發(fā)布渠道或者載體進(jìn)行的信息披露也可以構(gòu)成誤導(dǎo)性陳述。誤導(dǎo)性陳述要求形式上是不完整或者不準(zhǔn)確陳述，或者結(jié)果上可能致使投資者發(fā)生錯誤判斷的信息披露違法行為（第八條）。重大遺漏的重大性判斷不僅要符合法律、行政法規(guī)、證監(jiān)會規(guī)章規(guī)定，還包括證券交易所的有關(guān)規(guī)定（第九條）。

　?。ㄎ澹╆P(guān)于信息披露義務(wù)人信息披露違法的責(zé)任認(rèn)定

　　信息披露義務(wù)人主要是發(fā)行人和上市公司，認(rèn)定其信息披露違法行政責(zé)任要求結(jié)合主觀和客觀兩個方面，綜合審查認(rèn)定（第十條）?？陀^違法行為情節(jié)嚴(yán)重程度的判斷包括違法行為的直接結(jié)果（對資產(chǎn)、負(fù)債、收入、利潤、盈虧的影響和占比）、間接結(jié)果（導(dǎo)致發(fā)行、資產(chǎn)重組獲得許可、收購要約豁免、上市資格發(fā)生變化等）、是否有累犯情節(jié)、個體影響（投資者判斷、股價是否受到影響）和社會普遍影響等 （第十一條）。主觀方面要根據(jù)是否屬于共謀，還是個人行為，故意還是過失，是否進(jìn)行補救，是否主動報告、配合調(diào)查等因素綜合考慮 （ 第十二條 ）。如果信息披露違法行為是由于其他違法行為所引起，則應(yīng)當(dāng)綜合考慮信息披露義務(wù)人的主觀過錯，是否因違法行為獲益、避損，以及引發(fā)信息披露違法的其他違法行為的責(zé)任追究是否存在對信息披露違法行為責(zé)任的吸收等因素（第十三條）。

　　（六）關(guān)于責(zé)任人員認(rèn)定中的歸責(zé)原則和責(zé)任劃分

　　1、關(guān)于董事、監(jiān)事和高級管理人員的責(zé)任歸責(zé)原則

　　《證券法》第六十八條規(guī)定董事、監(jiān)事和高級管理人員要保證上市公司信息披露真實、準(zhǔn)確、完整。《證券法》只規(guī)定了對信息披露違法直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員應(yīng)分別追究行政違法責(zé)任，未具體規(guī)定如何區(qū)分和 認(rèn)定 兩種責(zé)任主體。如果沒有證據(jù)證明董事、監(jiān)事和高級管理人員已經(jīng)充分履行《證券法》第六十八規(guī)定的“保證”義務(wù)，則可以根據(jù)其履行職責(zé)情況與信息披露違法行為產(chǎn)生之間的關(guān)聯(lián)程度，認(rèn)定為直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員 ，并相應(yīng)給予處罰?！豆痉ā返谝话僖皇?條、《證券法》第六十九條規(guī)定的信息披露違法民事責(zé)任的歸責(zé)原則是過錯推定原則。參照國際證券監(jiān)管實踐，并從保護(hù)投資者合法權(quán)益出發(fā)，按照《證券法》規(guī)定的內(nèi)在邏輯，《規(guī)則（稿）》 對董事、監(jiān)事和高級管理人員也采取過錯推定的原則認(rèn)定行政違法責(zé)任。即發(fā)行人、上市公司發(fā)生信息披露違法的，董事、監(jiān)事和高級管理人員就可以根據(jù)其身份、職責(zé)等推定負(fù)有責(zé)任，除非能夠證明自己已盡忠實、勤勉履行了“保證” 義務(wù)（第十四條）?！兑?guī)則（稿）》對責(zé)任人員證明其勤勉盡責(zé)的可行方式也作出了規(guī)定，引導(dǎo)當(dāng)事人履責(zé)、盡責(zé)和免責(zé)（ 第十五條 ）。

　　2、關(guān)于董事、監(jiān)事和高級管理人員之外的其他人員的責(zé)任歸責(zé)原則

　　《規(guī)則（稿）》規(guī)定董事、監(jiān)事和高級管理人員以外的人員信息披露違法責(zé)任的歸責(zé)原則是一般過錯責(zé)任原則 （ 第十六條 ）。董事、監(jiān)事和高級管理人員之外的人員根據(jù)其在信息披露違法行為中的作用，有兩種情形也 將被認(rèn)定為責(zé)任人員： 一是實際承擔(dān)或履行董事、監(jiān)事和高級管理人員職責(zé)的人員；二是雖然不屬于董事、監(jiān)事和高級管理人員，但實際參與或具體實施了信息披露違法行為，或其行為與信息披露虛假有直接因果關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為責(zé)任人員。由于法律對上述人員未設(shè)有信息披露的強制性義務(wù)規(guī)定，對于董事、監(jiān)事和高級管理人員以外的責(zé)任人員的歸責(zé)原則是一般過錯責(zé)任原則，以掌握充分證據(jù)證明其確有過錯為前提，不實行過錯推定（第十六條） 。

　　3、關(guān)于控股股東、實際控制人指使信息披露違法的責(zé)任認(rèn)定

　　《證券法》第一百九十三條規(guī)定了控股股東、實際控制人指使信息披露違法行為的行政法律責(zé)任。《規(guī)則》明確了“指使”的具體含義（第十七條第二款），并明確控股股東、實際控制人是法人的情況下其負(fù)責(zé)人認(rèn)定為直接負(fù)責(zé)的主管人員（第十七條第一款）。

　　4、關(guān)于不同責(zé)任人員之間的責(zé)任區(qū)分認(rèn)定

　　《行政處罰法》要求實施行政處罰必須以事實為依據(jù)，與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)?！兑?guī)則（稿）》要求從違法行為責(zé)任人員在信息披露違法行為發(fā)生過程中所起的作用，對違法行為的知情程度和態(tài)度，其職務(wù)、具體職責(zé)及履行情況，以及專業(yè)背景等四方面具體分析、綜合考慮區(qū)分認(rèn)定責(zé)任人員的責(zé)任大?。ǖ谑藯l）。但是，以上綜合考慮的因素并非認(rèn)定當(dāng)事人責(zé)任的必要條件，當(dāng)事人可以在陳述、申辯過程中提出有關(guān)考慮因素，請求證監(jiān)會予以綜合考量?！兑?guī)則（稿）》還分別對認(rèn)定從輕或者減輕處罰的考慮情形（第十九條）和不予處罰的考慮情形（第二十條）作出了規(guī)定。上述兩條都僅是量罰時的考慮因素或者情形，并不構(gòu)成從輕、減輕處罰或者不予處罰的充分條件?！兑?guī)則（稿）》還規(guī)定了不得單獨作為不予處罰的情形（第二十一條），避免當(dāng)事人簡單以各種不當(dāng)理由提出申辯要求不予處罰。《規(guī)則（稿）》對應(yīng)當(dāng)從重處罰的情形（第二十二條）進(jìn)行了規(guī)定，警示當(dāng)事人不配合調(diào)查、妨礙調(diào)查以及屢犯者將受到嚴(yán)懲。