2013年招標師法律法規(guī)與政策考點解析：爭議的仲裁和民事訴訟（2）

　　2013年招標師法律法規(guī)與政策考點解析：招標投標爭議的仲裁和民事訴訟(2)

　　(8)申請撤銷裁決

　　當事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：

　　1)沒有仲裁協(xié)議的;

　　2)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的;

　　3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;

　　4)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;

　　5)對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;

　　6)仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。

　　人民法院組成合議庭審查核實裁決有上述規(guī)定情形之一的，應(yīng)當裁定撤銷。當事人申請撤銷裁決的，應(yīng)當自收到裁決書之日起6個月內(nèi)提出。人民法院應(yīng)當在受理撤銷裁決申請之日起2個月內(nèi)作出撤銷裁決或者駁回申請的裁定。

　　人民法院受理撤銷裁決的申請后，認為可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁。并裁定中止撤銷程序。仲裁庭拒絕重新仲裁的，人民法院應(yīng)當裁定恢復(fù)撤銷程序。

　　(9)執(zhí)行

　　仲裁委員會的裁決作出后，當事人應(yīng)當履行。同時，國家應(yīng)建立裁決的執(zhí)行制度，在當事人不履行裁決時，強制當事人履行。如果沒有執(zhí)行制度，仲裁的法律效力將無從體現(xiàn)。由于仲裁委員會本身并無強制執(zhí)行的權(quán)力，因此，當一方當事人不履行仲裁裁決時，另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。接受申請的人民法院應(yīng)當執(zhí)行。

　　7.4.2招標投標爭議的民事訴訟

　　(1)招標投標爭議民事訴訟的含義

　　訴訟，是指民事活動的當事人依法請求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的爭議，作出有國家強制保證實現(xiàn)其合法權(quán)益、從而解決糾紛的審判活動。在招標投標活動中，當事人如果未約定仲裁協(xié)議、爭議發(fā)生后也無法達成仲裁協(xié)議，則只能以訴訟作為解決爭議的最終方式。在招標投標中發(fā)生的所有民事爭議都可以通過民事訴訟得到解決。

　　(2)民事訴訟的基本制度

　　在招標投標爭議的民事訴訟中，依照法律規(guī)定實行合議、回避、公開審判和兩審終審制度。

　　1)合議制度。人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，由審判員一人獨任審理。陪審員在執(zhí)行陪審職務(wù)時，與審判員有同等的權(quán)利義務(wù)。當然，由于招標投標爭議一般標的額較大，較為復(fù)雜，一般都不適用簡易程序。人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。

　　2)回避制度。審判人員有下列情形之一的，必須回避，當事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避：

　?、偈潜景府斒氯嘶蛘弋斒氯?、訴訟代理人的近親屬;

　?、谂c本案有利害關(guān)系;

　?、叟c本案當事人有其他關(guān)系，可能影響對案件公正審理的。上述回避的規(guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。

　　3)公開審判制度。人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當公開進行。公開審判制度是對人民法院進行監(jiān)督的基礎(chǔ)。

　　4)兩審終審制度。招標投標爭議案件經(jīng)過兩級人民法院審理，第二審人民法院的裁判，是發(fā)生法律效力的終審判決。第一審人民法院的裁判不是終審裁判，當事人有權(quán)上訴。

　　(3)招標投標爭議的管轄

　　招標投標爭議的管轄，既涉及級別管轄，也涉及地域管轄。

　　1)級別管轄。級別管轄是指不同級別人民法院受理第一審招標投標爭議的權(quán)限分工。一般情況下基層人民法院管轄第一審民事案件。中級人民法院管轄以下案件：重大涉外案件、在本轄區(qū)有重大影響的案件、最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。最高人民法院管轄在全國有重大影響的案件和認為應(yīng)當由本院審理的案件。在招標投標爭議中，判斷是否在本轄區(qū)有重大影響的依據(jù)主要是爭議的標的額。由于招標投標爭議的標的額往往較大，因此往往由中級人民法院受理一審訴訟，有時甚至由高級人民法院受理一審訴訟。

　　2)地域管轄。地域管轄是指同級人民法院在受理第一審招標投標爭議的權(quán)限分工。如果招標投標爭議發(fā)生時，合同已經(jīng)成立，如已經(jīng)發(fā)出中標通知書，則按照合同爭議確定地域管轄。對于一般的合同爭議，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。如果招標的是建設(shè)工程施工項目，則以施工行為地為合同履行地。我國的民事訴訟法也允許合同當事人在書面協(xié)議中選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。如果招標投標爭議發(fā)生時，合同尚未成立，又可以分為兩種情況，一種是追究對方的締約過失責(zé)任，也應(yīng)當按照合同爭議確定管轄;另一種是追究對方的侵權(quán)責(zé)任，則由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以向其中一個人民法院起訴;原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。

　　(4)訴訟中的證據(jù)

　　證據(jù)是證明待證事實是否客觀存在的材料。證據(jù)是人民法院認定案件事實的根據(jù)，因此，證據(jù)充分與否將直接決定案件的勝敗。

　　1)證據(jù)的種類有下列幾種：書證;物證;視聽資料;證人證言;當事人的陳述;鑒定結(jié)論;勘驗筆錄等。

　　2)舉證責(zé)任。當事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當調(diào)查收集。人民法院應(yīng)當按照法定程序，全面地、客觀地審查核實證據(jù)。

　　3)證據(jù)的出示和質(zhì)證。證據(jù)應(yīng)當在法庭上出示，并由當事人互相質(zhì)證。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應(yīng)當保密，需要在法庭上出示的，不得在公開開庭時出示。經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為，法律事實和文書，人民法院應(yīng)當作為認定事實的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以****公證證明的除外。書證應(yīng)當提交原件。物證應(yīng)當提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復(fù)制品，照片、副本、節(jié)錄本。提交外文書證，必須附有中文譯本。人民法院對視聽資料，應(yīng)當辨別真?zhèn)?，并結(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認定事實的根據(jù)。

　　4)專門性問題。人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應(yīng)當交由法定鑒定部門鑒定;沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定。鑒定部門及其指定的鑒定人有權(quán)了解進行鑒定所需要的案件材料，必要時可以詢問當事人、證人。鑒定部門和鑒定人應(yīng)當提出書面鑒定結(jié)論，在鑒定書上簽名或者蓋章。與仲裁中的情況相似，建設(shè)工程合同糾紛往往涉及工程質(zhì)量、工程造價等專門性的問題，在訴訟中一般也需要進行鑒定。

　　(5)第一審程序

　　第一審程序是民事訴訟中的基本程序，分為第一審普通程序和簡易程序。簡易程序適用于事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單民事案件，由于招標投標糾紛一般爭議數(shù)額較大，且較為復(fù)雜，一般都適用普通程序。第一審普通程序主要內(nèi)容為：

　　1)起訴和受理。起訴必須符合下列條件：

　?、僭媸桥c本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織：

　?、谟忻鞔_的被告;

　?、塾芯唧w的訴訟請求和事實、理由;

　?、軐儆谌嗣穹ㄔ菏芾砻袷略V訟的范圍和受訴人民法院管轄。

　　“與本案有直接利害關(guān)系”是指當事人自己的民事權(quán)益受到侵害，或者與他人發(fā)生爭議。

　　如果招標投標爭議符合上述條件，原告起訴后，人民法院必須受理;對下列起訴，分別情形，予以處理：

　?、僖勒招姓V訟法的規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟;：

　?、谝勒辗梢?guī)定，雙方當事人對合同糾紛自愿達成書面仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)申請仲裁、不得向人民法院起訴的，告知原告向仲裁機構(gòu)申請仲裁;

　?、垡勒辗梢?guī)定，應(yīng)當有其他機關(guān)處理的爭議，告知原告向有關(guān)機關(guān)申請解決;

　?、軐Σ粚儆诒驹汗茌牭陌讣?，告知原告向有管轄權(quán)的人們法院起訴;

　?、輰ε袥Q、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當事人又起訴的，告知原告按照申訴處，但人民法院準許撤訴的裁定除外;

　?、抟勒辗梢?guī)定，在一定期限內(nèi)不得起訴的案件，在不得起訴的期限內(nèi)起訴的，不予受理。人民法院收到起訴狀，經(jīng)審查，認為符合起訴條件的，應(yīng)當在7日內(nèi)立案，并通知當事人;認為不符合起訴條件的，應(yīng)當在7日內(nèi)裁定不予受理;原告對裁定不服的，可以提起上訴。

　　2)審理前的準備。人民法院應(yīng)當在立案之日起5日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起15日內(nèi)提出答辯狀。被告提出答辯狀的，人民法院應(yīng)當在收到之日起5日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

　　3)開庭審理。人民法院審理招標投標爭議案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當公開進行。如果爭議涉及商業(yè)秘密，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。

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