2014經(jīng)濟(jì)師考試《中級(jí)工商管理》輔導(dǎo)筆記(第二章)

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　　第二章 公司法人治理結(jié)構(gòu)

　　第一節(jié)　公司治理及其運(yùn)行機(jī)制

　　1. 公司定義：由兩個(gè)以上投資主體(特殊情況為一個(gè)投資主體)依法集資聯(lián)合組成，具有獨(dú)立的注冊(cè)資產(chǎn)、自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧的法人企業(yè)。

　　2. 公司法人的特點(diǎn)：①資合的性質(zhì)：投資者所有的企業(yè)②承擔(dān)有限責(zé)任：以其擁有的股權(quán)或出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任③所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離：公司業(yè)務(wù)由經(jīng)營機(jī)構(gòu)來執(zhí)行，與股東和出資人沒有關(guān)系

　　3. 我國公司的類型：有限責(zé)任公司和股份有限公司

　　4. 公司治理的內(nèi)涵(一)道德風(fēng)險(xiǎn)1、定義：指在信息不對(duì)稱的情況下，市場交易一方參與人不能觀察另一方的行動(dòng)或當(dāng)觀察監(jiān)督的成本太高時(shí)，一方行為變化導(dǎo)致另一方的利益受到損害。2、產(chǎn)生原因：①簽訂合約前對(duì)信息是了解的，但是對(duì)合約簽訂后將發(fā)生的事情預(yù)見是不完全的②盡管可以通過簽訂合約來約束代理人，但是合約的談判、簽訂、和合約的履行都要花費(fèi)成本。(二)現(xiàn)代企業(yè)治理的核心：控制權(quán)?？刂茩?quán)的內(nèi)容：經(jīng)營決策權(quán)、監(jiān)督權(quán)、企業(yè)剩余索取權(quán)(合約中沒有規(guī)定的那部分控制權(quán))①如何配置和行使公司的控制權(quán)②如何評(píng)價(jià)和監(jiān)督董事會(huì)、經(jīng)理層和員工③如何設(shè)計(jì)和實(shí)施公司的激勵(lì)機(jī)制(三)公司治理定義：公司管理層為履行股東的承諾、承擔(dān)自己相應(yīng)的職責(zé)，通過一系列的內(nèi)部和外部機(jī)制對(duì)企業(yè)責(zé)、權(quán)、利的分配與協(xié)調(diào)。

　　5. 公司的內(nèi)部治理機(jī)制

　　(一)股東對(duì)董事會(huì)的控制和監(jiān)督機(jī)制

　　1、主要機(jī)制：一股一票制。

　　2、補(bǔ)充機(jī)制：解決一股一票制的缺陷

　?、倮奂颖頉Q制：股東可以將自己的有效表決權(quán)集中投向自己同意或否決的議案。有利于提高中小股東在公司決策中的影響力，提高民主化水平。

　?、诖硗镀敝疲盒」蓶|可以將自己的投票權(quán)委托給某一個(gè)代理人集中行使?？梢詫⒈姸喾稚⑼镀睓?quán)集中起來使用，提高了提高中小股東在公司決策中的影響力，客觀上形成了對(duì)大股東的制衡。

　　(二)股東對(duì)經(jīng)理階層的激勵(lì)和監(jiān)督機(jī)制

　　1、激勵(lì)機(jī)制：高薪、獎(jiǎng)金、配股(經(jīng)理人員獲得一定股權(quán))

　　2、監(jiān)督機(jī)制：工作績效考核和評(píng)價(jià)、監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督

　　(三)獨(dú)立董事制度及其實(shí)施

　　獨(dú)立董事是指與所服務(wù)企業(yè)既沒有投資關(guān)系，也沒有商業(yè)關(guān)系和親情關(guān)系的外部董事。一般具有深厚的專業(yè)知識(shí)背景和行業(yè)經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于科學(xué)決策能夠起到別人無法替代的作用。

　　三、公司的外部治理機(jī)制(多選題)

　　定義：通過企業(yè)外的規(guī)范化市場競爭機(jī)制，給企業(yè)經(jīng)營帶來壓力，刺激企業(yè)經(jīng)營者努力工作，實(shí)現(xiàn)股東利益最大化，以及企業(yè)利益相關(guān)者的利益平衡。

　　股東是公司的所有者，而且是唯一的所有者，股東擁有至高無上的權(quán)利。

　　(一)產(chǎn)品市場競爭

　　相關(guān)產(chǎn)品價(jià)格成為公眾信息，所有者可以通過產(chǎn)品價(jià)格考核經(jīng)營管理人員。這給經(jīng)理人員很大壓力，促使他降低成本，提高經(jīng)營效率。

　　(二)資本市場的競爭

　　資本市場也就是股票市場，會(huì)給經(jīng)理人員很大壓力，時(shí)刻保持警惕防止股票價(jià)格的下降和惡意被他人并購。

　　(三)經(jīng)理市場的競爭

　　市場會(huì)根據(jù)經(jīng)理過去的業(yè)績和努力來評(píng)價(jià)他的真實(shí)能力，職業(yè)經(jīng)理人之間的競爭也比較激烈。

　　(四)政府法規(guī)和社會(huì)倫理的約束

　　例如，美國安然公司、世通公司暴露的經(jīng)濟(jì)丑聞，以及某些公司CEO和CFO串通提供虛假財(cái)務(wù)報(bào)告等，社會(huì)公眾和政府法規(guī)都對(duì)這方面做出了懲罰。

　　四、公司治理的基本模式

　　(一)股東控制型治理機(jī)制

　　股東實(shí)質(zhì)性的掌握企業(yè)的控制權(quán)，經(jīng)理人員則只負(fù)責(zé)日常的經(jīng)營活動(dòng)。

　　1、主要特點(diǎn)：家族類企業(yè)或規(guī)模較小的企業(yè)，股東處于絕對(duì)控制地位

　　2、主要代表：韓國(如三星電子公司)和東南亞國家

　　(二)經(jīng)理控制型治理機(jī)制

　　經(jīng)理控制型機(jī)制是指公司經(jīng)理人員掌握著企業(yè)的控制權(quán)，公司在治理上表現(xiàn)出來的明顯的經(jīng)理控制和強(qiáng)烈的市場導(dǎo)向特點(diǎn)。

　　1、主要特點(diǎn)：

　　(1)美國大公司一般不設(shè)立監(jiān)事會(huì)，股東大會(huì)是公司的最高權(quán)利機(jī)構(gòu)

　　(2)美國大公司的股權(quán)分散，大股東無心控制企業(yè)

　　(3)相關(guān)的法律制度鼓勵(lì)股東的市場化行為。

　　(4)美國公司對(duì)經(jīng)理的控制權(quán)主要通過證券市場的股票交易活動(dòng)進(jìn)行。

　?、俟蓶|“用腳投票”，即通過買賣股票來表示對(duì)經(jīng)營的態(tài)度

　?、谑袌鍪召徎蚪庸?/p>

　　③經(jīng)理市場、產(chǎn)品市場、資本市場對(duì)經(jīng)理的監(jiān)督和約束。

　　2、主要代表：美國(例如美國通用公司的前CEO杰克韋爾奇)

　　(三)主銀行相機(jī)治理機(jī)制

　　1、主銀行定義：指與企業(yè)保持長期和穩(wěn)定關(guān)系的特定銀行。

　　2、主銀行相機(jī)治理機(jī)制定義：在公司財(cái)務(wù)正常情況下，由經(jīng)理人員掌握企業(yè)的控制權(quán)，主銀行通過企業(yè)的資金支持支付結(jié)算和向企業(yè)派員等方式對(duì)企業(yè)實(shí)施監(jiān)控。當(dāng)公司出現(xiàn)嚴(yán)重的財(cái)務(wù)問題時(shí)，主銀行就接管企業(yè)，掌握著企業(yè)的控制權(quán)。

　　3、主要特點(diǎn)：大股東一般是法人股東(企業(yè)或機(jī)構(gòu)以法人財(cái)產(chǎn)投入企業(yè)而形成法人股權(quán))

　　4、主要代表：日本(例如日本的三菱公司)

　　(四)股東和員工共同控制型治理機(jī)制

　　1、定義：由股東和員工共同掌握企業(yè)的控制權(quán)，通過民主的方式參與企業(yè)決策，并對(duì)企業(yè)的管理人員進(jìn)行監(jiān)督，而專業(yè)的經(jīng)理人員則負(fù)責(zé)企業(yè)的日常管理工作。

　　2、主要特點(diǎn)：較好的解決了股東和員工的利益

　　3、主要代表：德國

　　德國的三大權(quán)利機(jī)構(gòu)：股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)(公司的最高決策機(jī)構(gòu))、理事會(huì)

　　所有權(quán)或產(chǎn)權(quán)：指經(jīng)濟(jì)主體對(duì)稀缺資源所擁有的一組權(quán)利的集合，包括占有、使用、收益和處置權(quán)利

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　　第二節(jié)　公司所有者與經(jīng)營者

　　(一)公司的原始所有權(quán)

　　1、定義：股東對(duì)投入資本的終極所有權(quán)，表現(xiàn)為股權(quán)。

　　2、股權(quán)的權(quán)限(多選題)

　　(1)對(duì)股票的所有權(quán)和處分權(quán)，包括饋贈(zèng)、轉(zhuǎn)讓、抵押

　　(2)對(duì)公司的參與權(quán)，通過選舉董事會(huì)間接參與公司管理

　　(3)對(duì)公司收益參與分配的權(quán)利：獲得股息和紅利的權(quán)利，以及公司清算后分得剩余財(cái)產(chǎn)的權(quán)利

　　(二)公司的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)

　　1、定義：在公司設(shè)立時(shí)出資者依法向公司注入的資本金及其增值和公司經(jīng)營期間負(fù)責(zé)所形成的財(cái)產(chǎn)構(gòu)成。

　　2、特點(diǎn)

　　(1)公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)歸屬出資者(股東)：當(dāng)公司解散時(shí)，所剩余的財(cái)產(chǎn)按出資者比例歸還出資者

　　(2)公司的法人財(cái)產(chǎn)和出資者的其他財(cái)產(chǎn)之間有明確的界限;公司破產(chǎn)時(shí)，與出資者個(gè)人的財(cái)產(chǎn)無關(guān)系

　　(3)出資者不能支配公司財(cái)產(chǎn)，也不得抽回，只能依法轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)

　　(三)公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的兩次分離

　　1、原始所有權(quán)與法人產(chǎn)權(quán)的分離

　?、僭妓袡?quán)：公司出資者的所有權(quán)轉(zhuǎn)化為原始所有權(quán)，失去了對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的實(shí)際占有權(quán)和支配權(quán)

　?、诜ㄈ水a(chǎn)權(quán)：公司作為法人對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的排他性占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、和處分轉(zhuǎn)讓權(quán)。(派生所有權(quán)，是所有權(quán)的經(jīng)濟(jì)行為)

　　③區(qū)別：原始所有權(quán)體現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)最終歸股東所有

　　法人產(chǎn)權(quán)體現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)由法人占有、使用和處分

　　2、法人產(chǎn)權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離

　?、俳?jīng)營權(quán)：對(duì)公司財(cái)產(chǎn)占有、使用、和依法處分的權(quán)利，是相對(duì)于所有權(quán)而言的。

　?、趨^(qū)別：經(jīng)營權(quán)內(nèi)涵小，不包括收益權(quán)，而法人產(chǎn)權(quán)包括收益權(quán)

　　經(jīng)營權(quán)的財(cái)產(chǎn)處分權(quán)受到限制，一般說經(jīng)理無權(quán)自行處理公司財(cái)產(chǎn)。

　　經(jīng)營權(quán)要由董事會(huì)決定經(jīng)理的職權(quán)

　　二、公司經(jīng)營者

　　(一)公司經(jīng)營者及其特征

　　1、經(jīng)營者定義：是指在一個(gè)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的企業(yè)中承擔(dān)法人財(cái)產(chǎn)的保值增值責(zé)任，對(duì)法人財(cái)產(chǎn)擁有絕對(duì)經(jīng)營權(quán)和管理權(quán)，全面負(fù)責(zé)企業(yè)日常經(jīng)營管理，由企業(yè)經(jīng)理人市場中聘任，以年薪、股權(quán)、期權(quán)等為獲得報(bào)酬主要方式的經(jīng)營人員。

　　2、特征：

　?、俳?jīng)營者的職業(yè)化，形成企業(yè)家群體和企業(yè)家市場

　?、诰哂休^強(qiáng)的協(xié)調(diào)溝通能力

　?、劬哂休^高的經(jīng)營管理素養(yǎng)

　　④是公司的高級(jí)雇員，受股東委托的企業(yè)經(jīng)營代理人

　?、輽?quán)利受到董事會(huì)委托的范圍限制

　　(二)經(jīng)營者對(duì)現(xiàn)代企業(yè)的作用(4個(gè)有利于)

　　1、有利于企業(yè)獲得關(guān)鍵性資源，包括信息、資金、技術(shù)、人才等

　　2、有利于企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力的增強(qiáng)

　　3、有利于企業(yè)團(tuán)隊(duì)合作能力的培養(yǎng)

　　4、有利于完善公司管理制度

　　(三)經(jīng)營者的素質(zhì)要求

　　1、精湛的業(yè)務(wù)能力，尤其是決策能力、創(chuàng)造能力、和應(yīng)變能力最為重要

　　2、優(yōu)秀的個(gè)性品質(zhì)，理智感和道德觀

　　3、健康的職業(yè)心態(tài)，自知和自信;意志和膽識(shí);寬容和忍讓;開放和追求

　　(四)經(jīng)營者的選擇方式

　　1、內(nèi)部選拔

　?、贉p少了信息不對(duì)稱

　?、谟欣诩?lì)內(nèi)部干部的進(jìn)取精神和工作熱情

　?、鄯鞘袌龅奶卣?，不是企業(yè)家市場上的簽約活動(dòng)

　　2、市場招聘

　　①具有特定的思想體系

　　②選擇范圍廣

　　③企業(yè)家人力資本市場的供給和需求具有壟斷性

　　(五)經(jīng)營者激勵(lì)與約束機(jī)制

　　1、報(bào)酬激勵(lì)：年薪制、薪金與獎(jiǎng)金相結(jié)合，股票激勵(lì)，股票期權(quán)

　　股票期權(quán)：以合同的方式授予經(jīng)理人員在有效期內(nèi)按照約定價(jià)格購買和出售一定數(shù)量公司股票的選擇權(quán)利。

　　2、聲譽(yù)激勵(lì)：給予相應(yīng)的社會(huì)地位

　　3、市場競爭機(jī)制：

　?、偈袌龈偁帣C(jī)制具有信息顯示功能。企業(yè)的經(jīng)營狀況可以通過各種指標(biāo)顯示出來，可以體現(xiàn)出企業(yè)家在經(jīng)營活動(dòng)過程中的努力程度。

　　②市場競爭機(jī)制中的優(yōu)勝劣汰對(duì)企業(yè)家位置形成威脅。

　　三、所有者與經(jīng)營者的關(guān)系

　　(一)所有者與經(jīng)營者之間的委托代理關(guān)系

　?、俳?jīng)營者的權(quán)利受到董事會(huì)限制，如有超越權(quán)限的決策或重大決策需要向董事會(huì)報(bào)請(qǐng)進(jìn)行決策。

　?、诮?jīng)營人員有義務(wù)和責(zé)任依法經(jīng)營好公司事務(wù)，董事會(huì)有權(quán)對(duì)經(jīng)營人員進(jìn)行監(jiān)督和評(píng)價(jià)，并據(jù)此作出獎(jiǎng)勵(lì)和激勵(lì)的決定，也可以給予解聘。

　　(二)股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)營人員之間的相互制衡關(guān)系

　　1、股東作為所有者，掌握著最終的控制權(quán)。可以決定董事會(huì)人選，并有推選或起訴某位董事的權(quán)利，但是一旦授權(quán)董事會(huì)后，股東就不能隨意干涉董事會(huì)的決策了。

　　2、董事會(huì)擁有支配法人財(cái)產(chǎn)的權(quán)利和任命，指揮經(jīng)營人員的權(quán)利，但是董事會(huì)對(duì)股東負(fù)責(zé)，股東大會(huì)是公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)

　　3、經(jīng)營人員受聘于董事會(huì)，經(jīng)營業(yè)績受到董事會(huì)的監(jiān)督和判定。

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　　第三節(jié)　股東機(jī)構(gòu)

　　一、股東概述

　　(一)股東的含義：指持有公司資本的一定份額并享有法定權(quán)利的人。

　　1、有限責(zé)任公司的股東：持有公司資本的一定份額，據(jù)此而擁有所有權(quán)，對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人

　　2、股份有限公司的股東：持有公司股份，據(jù)此而享有所有權(quán)，對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。

　　(二)股東的分類和構(gòu)成

　　1、發(fā)起人股東與非發(fā)起人股東

　　發(fā)起人股東：指參加公司設(shè)立活動(dòng)并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的人。其特點(diǎn)有：

　?、賹?duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任：

　　對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任;公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行利息的連帶責(zé)任;在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受損失的，對(duì)公司擬承擔(dān)賠償責(zé)任。

　?、诠煞蒉D(zhuǎn)讓受到一定限制：《公司法》規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份的自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　③資格的取得受到限制：

　　自然人具備完全行為能力;法人是法律上不受限制者;發(fā)起人的國籍和住所受一定限制，公司法規(guī)定，發(fā)起人中必須一半以上在中國有住所。

　　2、自然人股東與法人股東

　?、僮匀蝗斯蓶|：包括中國公民和具有外國國籍的人，作為發(fā)起人股東，具有完全行為能力，

　?、诜ㄈ斯蓶|：通過出資設(shè)立公司或繼受去的其他公司的出資、股份而成為公司股東。包括企業(yè)法人，社團(tuán)法人以及各類投資基金組織和代表國家投資的機(jī)構(gòu)。

　　(三)股東的法律地位

　　1、股東是公司的出資人

　?、俦仨毬男谐鲑Y義務(wù)，公司設(shè)立和增加資本時(shí)，要履行義務(wù)

　?、谑枪举Y本的提供者

　　③享有股東權(quán)利，如資產(chǎn)受益者、重大決策權(quán)和選擇管理者的權(quán)利

　　2、股東是公司經(jīng)營的最大受益人和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)者

　?、俟蓶|是典型的投資者，以利潤最大化為目標(biāo)

　　②既是最大收益人，也是風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)者。股東權(quán)實(shí)現(xiàn)的不確定性(股利不確定)、劣后性(股利和公司剩余財(cái)產(chǎn)分配劣后于普通債權(quán)和職工債權(quán)----工資)

　　3、股東享有股東權(quán)：財(cái)產(chǎn)收益和參與公司管理

　　4、股東承擔(dān)有限責(zé)任

　　公司股東以其出資額或持有的股份為限，對(duì)公司債務(wù)間接承擔(dān)有限責(zé)任。

　　5、股東平等

　　所有股東按其所持股份的性質(zhì)、內(nèi)容、和數(shù)額平等的享受權(quán)利。

　　(四)股東的權(quán)利(多選題)

　　1、股東會(huì)的出席權(quán)和表決權(quán)

　　2、臨時(shí)股東大會(huì)召開的提議權(quán)和提案權(quán)

　　3、董事監(jiān)事的選舉權(quán)和被選舉權(quán)

　　4、公司資料的查閱權(quán)

　　5、公司股利的分配權(quán)

　　6、公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配權(quán)

　　7、出資、股份的轉(zhuǎn)讓權(quán)

　　8、其他股東轉(zhuǎn)讓出資的優(yōu)先購買權(quán)

　　9、公司新增資本的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)

　　10、股東訴訟權(quán)

　　(五)股東的義務(wù)

　　1、繳納出資

　?、倮U納出資義務(wù)的內(nèi)容：出資形式、出資數(shù)額、出資期限、出資程序

　?、诓宦男谐鲑Y義務(wù)要承擔(dān)責(zé)任，情節(jié)嚴(yán)重者要承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任乃至刑事責(zé)任

　?、鄄坏贸榛爻鲑Y義務(wù)。若有抽回，則處以抽逃出資額的5%――15%的罰款。

　　2、以出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任：承擔(dān)有限責(zé)任

　　3、遵守公司章程

　　4、忠誠義務(wù)：

　?、俳箵p害公司利益;

　?、诳紤]其他股東利益;

　?、壑?jǐn)慎負(fù)責(zé)的行駛股東權(quán)利及其影響力

　　二、有限責(zé)任公司的股東會(huì)

　　(一)股東會(huì)的性質(zhì)及其職權(quán)

　　1、性質(zhì)：最高權(quán)力機(jī)構(gòu)

　　2、職權(quán)：①?zèng)Q定公司經(jīng)營方針和投資計(jì)劃

　?、谶x舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定他們的報(bào)酬

　?、蹖徸h批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告

　?、軐徸h批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告

　　⑤審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案

　?、迣徸h批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案

　?、邔?duì)公司增加或減少注冊(cè)資本作出決議

　?、鄬?duì)公司發(fā)行債券作出決議

　?、釋?duì)公司分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議

　?、庑薷墓菊鲁?/p>

　　(二)股東會(huì)的種類及召集

　　1、股東會(huì)種類：首次會(huì)議、定期會(huì)議、臨時(shí)會(huì)議

　　2、首次會(huì)議的議程

　?、儆懻摬⑼ㄟ^公司章程

　?、谶x舉董事會(huì)成員

　　③選舉公司監(jiān)事會(huì)成員或監(jiān)事

　　3、臨時(shí)會(huì)議：

　?、俅?/10以上表決權(quán)的股東提議召開臨時(shí)會(huì)議

　　②1/3以上的董事或監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的

　　(三)股東會(huì)決議

　　1、普通決議：1/2以上的表決權(quán)的股東通過

　　2、特別決議：絕對(duì)數(shù)通過，一般是2/3

　?、俟蓶|會(huì)議作出修改章程

　?、谠黾踊驕p少注冊(cè)資本的決議

　?、酃竞喜?、分立、解散或變更公司形式的決議

　　三、股份有限公司的股東大會(huì)

　　(一)股東會(huì)的性質(zhì)及其職權(quán)

　　1、股東大會(huì)是股份有限公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，是由股東在公司中的地位決定的。

　　2、股東大會(huì)職權(quán)與有限責(zé)任公司股東大會(huì)的職權(quán)類似

　　(二)股東會(huì)的種類及召集

　　1、種類：年會(huì)和臨時(shí)會(huì)議

　?、倌陼?huì)：公司法規(guī)定，股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。

　　②臨時(shí)股東大會(huì)：董事會(huì)人數(shù)不足法律規(guī)定人數(shù)的2/3;公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)到實(shí)收股本總額1/3;單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí);董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí);監(jiān)事會(huì)臨時(shí)提出召開;公司規(guī)定的其他章程。

　　2、股東大會(huì)會(huì)議的召開

　　①股東大會(huì)的召集和主持。董事長---------副董事長----------推舉的一名董事

　　董事會(huì)不能舉行的，可以召開監(jiān)事會(huì);監(jiān)事會(huì)不招集和主持的超過90天的單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召開。

　?、诠蓶|出席會(huì)議。可以委派代理人(代理人有股東授權(quán)委托書，在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán))

　　3、臨時(shí)提案的提出

　　單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東可以在股東大會(huì)開10日前提出臨時(shí)提案提交董事會(huì)。董事會(huì)兩日后通知其他股東，將該提案提交股東大會(huì)審議。

　　(三)股東大會(huì)的決議方式

　　1、股東行使表決權(quán)的依據(jù)：一股一權(quán)

　　2、普通決議與特別決議的方式：

　　普通決議：半數(shù)通過

　　特別決議：2/3以上

　　3、累積投票制：指股東大會(huì)選舉董事或者臨時(shí)監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。

　　作用：可以選出自己信任的董事或監(jiān)事，一定程度上平衡了大小股東的利益，

　　四、國有獨(dú)資公司的權(quán)利機(jī)構(gòu)

　　國有獨(dú)資公司只有一個(gè)股東，不設(shè)股東會(huì)，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)的職權(quán)。

　　公司的合并、分立、解散、增加或減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須要有國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。

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　　第四節(jié)　董事會(huì)

　　一、董事會(huì)制度

　　(一)董事會(huì)的地位

　　股東大會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會(huì)是執(zhí)行機(jī)構(gòu)

　　(二)董事會(huì)的性質(zhì)

　　1、代表股東對(duì)公司進(jìn)行管理

　?、俣聲?huì)成員董事由股東選舉產(chǎn)生

　　②董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，向股東匯報(bào)工作，接受監(jiān)督

　　③董事會(huì)必須代表股東利益，反映股東意志，不得違背公司章程，不得違背股東會(huì)決議

　　2、公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)

　?、賰?nèi)部事務(wù)：貫徹股東會(huì)議;召集股東會(huì)，任免公司高級(jí)管理人員

　?、谕獠渴聞?wù)：代表公司進(jìn)行交易，實(shí)施法律行為

　　3、公司的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)

　?、俟窘?jīng)營計(jì)劃

　　②投資方案

　?、酃竟芾頇C(jī)構(gòu)的設(shè)置

　　④高級(jí)管理人員的任用

　?、莨镜闹匾?guī)章制度

　　4、公司法人的對(duì)外代表機(jī)構(gòu)

　　對(duì)外代表公司整體

　　5、公司的法定常設(shè)機(jī)構(gòu)

　?、俣聲?huì)成員固定、任期固定且任期內(nèi)不能無故解除

　　②董事會(huì)決議內(nèi)容多為重大事項(xiàng)，會(huì)議召開次數(shù)較多

　?、墼O(shè)置專門工作機(jī)構(gòu)處理日常事務(wù)

　　(三)董事會(huì)會(huì)議

　　1、形式：定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議

　?、俣ㄆ跁?huì)議：每年度至少召開2次

　　②臨時(shí)會(huì)議：代表1/10表決權(quán)的股東，1/3以上的董事或監(jiān)事提出，

　　董事長應(yīng)在10日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議

　　2、董事會(huì)議召集和主持――提前10日通知全體董事

　　3、董事會(huì)的決議方式

　?、僖蝗艘黄痹瓌t(股東大會(huì)：一股一票)

　?、诙鄶?shù)通過原則(1/2以上)

　　(四)董事會(huì)的職權(quán)(與股東大會(huì)的最終決定權(quán)區(qū)別)

　　1、股東會(huì)的合法召集人

　　2、執(zhí)行股東會(huì)的決議

　　3、決定公司的經(jīng)營要?jiǎng)?wù)

　　4、為股東會(huì)準(zhǔn)備財(cái)務(wù)預(yù)算方案，決算方案

　　5、為股東會(huì)準(zhǔn)備利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案

　　6、為股東會(huì)準(zhǔn)備增資或減資方案以及發(fā)行公司債券的方案

　　7、制定公司合并分立解散的方案

　　8、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置

　　9、聘任或者解聘公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定報(bào)酬事項(xiàng)

　　10、制定公司的基本管理制度

　　二、有限責(zé)任公司的董事會(huì)

　　(一)董事會(huì)的組成及董事的任職資格

　　1、成員組成：3-----13人，國企中需要有職工代表

　　2、任職資格，有下列情形之一的不得擔(dān)任公司的董事

　?、贌o民事行為能力或者限制民事行為能力

　?、谝蜇澪邸⑹苜V、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期未滿5年，或者因犯罪剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期未滿5年

　?、蹞?dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或廠長、經(jīng)理，對(duì)該公司企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司破產(chǎn)清算之日起未逾3年

　?、軗?dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起為滿3年

　?、輦€(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未償還的

　　(二)董事的任期與義務(wù)

　　1、任期：任期由公司章程規(guī)定，每屆不得超過3年，任期屆滿，可以連任

　　2、義務(wù)：遵守章程，執(zhí)行業(yè)務(wù)，忠誠，維護(hù)公司利益，不得商業(yè)交易，不得利用職務(wù)謀取私利，不得收受賄賂，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)，不得以公司名義為本人、股東和個(gè)人提供債務(wù)擔(dān)保

　　(三)董事會(huì)的性質(zhì)及職權(quán)

　　1、性質(zhì)：董事會(huì)是有限責(zé)任公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)和決策機(jī)構(gòu)，是對(duì)內(nèi)執(zhí)行公司業(yè)務(wù)、對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，對(duì)外代表公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)。

　　2、職權(quán)：

　?、僬偌蓶|會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作

　?、趫?zhí)行股東會(huì)的決議

　　③決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案

　?、苤贫ü镜哪甓蓉?cái)務(wù)預(yù)算和決算方案

　?、葜贫ü镜睦麧櫡峙浞桨负蛷浹a(bǔ)虧損方案

　?、拗贫ü驹黾踊蛘邷p少注冊(cè)資本及發(fā)行公司債券的方案

　?、咧贫ü竞喜?、分立、解散或者變更公司形式的方案

　?、鄾Q定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置

　?、釠Q定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)

　　⑩制定公司的基本管理制度

　　(四)董事會(huì)的議事規(guī)則

　　1、會(huì)議主持：一般是董事長------副董事長-----半數(shù)以上推薦的一名董事

　　2、會(huì)議類型：定期會(huì)議(每年至少召開兩次)和臨時(shí)會(huì)議(必要時(shí))

　　3、會(huì)議表決：一人一票制

　　三、股份有限公司的董事會(huì)

　　(一)董事會(huì)的組成及董事的義務(wù)

　　1、董事會(huì)的組成：成員5----19人，任期每屆不得超過3年。任期屆滿，可以連任。

　　2、董事的義務(wù)：

　　①忠實(shí)義務(wù)：自我交易之禁止;競業(yè)禁止;禁止泄露商業(yè)機(jī)密;禁止濫用公司財(cái)產(chǎn)

　?、谧⒁饬x務(wù)：董事有義務(wù)對(duì)公司履行作為董事對(duì)公司的職責(zé)，履行義務(wù)必須是誠信的，行為方式必須使他人合理的相信，為了公司的最佳利益并盡普通謹(jǐn)慎之人在類似的地位和情況下所應(yīng)實(shí)施的行為。

　　制定法上的注意義務(wù)：特指公司制定法以外的其他法律對(duì)董事義務(wù)所做的規(guī)定

　　非制定法上的注意義務(wù)：基于公司董事的身份，基于公司特殊的商業(yè)性質(zhì)所產(chǎn)生的注意義務(wù)。

　　(二)董事會(huì)的性質(zhì)及職權(quán)

　　1、性質(zhì)：公司的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)，執(zhí)行股東會(huì)的決議，負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營決策

　　2、職權(quán)：在法定范圍內(nèi)，對(duì)公司的經(jīng)營管理行使決策權(quán)利;任命經(jīng)理來執(zhí)行公司的日常經(jīng)營事務(wù)，經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)

　　(三)董事會(huì)的議事規(guī)則與決議方式

　　1、議事規(guī)則：“一人一票”制

　　2、會(huì)議類型：定期會(huì)議(每年至少召開兩次)和臨時(shí)會(huì)議(必要時(shí))

　　3、有權(quán)提出臨時(shí)會(huì)議的人員：代表1/10以上的股東和1/3以上的董事或監(jiān)事

　　董事長應(yīng)在10日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議

　　(四)獨(dú)立董事

　　1、任職資格：獨(dú)立性和任職條件

　　以下人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：

　?、俟救温毴藛T及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系的

　?、谥苯踊蜷g接持有上市公司1%以上的股份或上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬

　?、壑苯踊蜷g接持有上市公司5%以上的股份或上市公司前5名股東中的自然人股東及其直系親屬

　?、茏罱荒陜?nèi)曾經(jīng)有前三項(xiàng)所列舉情形的人員

　?、轂樯鲜泄净蛘咂涓綄倨髽I(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)人員。

　?、薰菊鲁桃?guī)定的其他人員

　?、咧袊C監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員

　　任職條件

　　①具備上市公司董事的資格

　?、诰哂幸蟮莫?dú)立性

　?、劬邆渖鲜泄具\(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律法規(guī)

　?、芫哂?年以上的相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)

　?、莨疽?guī)定的其他章程

　　2、獨(dú)立董事的人數(shù)

　　要求是至少1/3，但是實(shí)際中應(yīng)尊重公司與股東自治及市場的自由選擇

　　3、獨(dú)立董事的職權(quán)

　?、僦卮箨P(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論

　?、谙蚨聲?huì)提議或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所

　?、巯蚨聲?huì)提請(qǐng)召開股東大會(huì)

　?、芴嶙h召開董事會(huì)

　?、莳?dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)

　　⑥在股東大會(huì)召開前向股東征集投票權(quán)

　　此外還有以下權(quán)利：

　?、偬崦蚊舛?/p>

　　②聘任或解聘高級(jí)管理者

　?、酃径赂呒?jí)管理人員的薪酬

　　④發(fā)生總額高于300萬元的事項(xiàng)或高于凈資產(chǎn)的5%的借款或者其他資金來往

　?、莳?dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東的事項(xiàng)

　　⑥公司規(guī)定的其他事項(xiàng)

　　4、獨(dú)立董事的義務(wù)：誠信和勤勉

　　四、國有獨(dú)資公司的董事會(huì)

　　(一)董事會(huì)的特征

　　1、董事會(huì)是國有獨(dú)資公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)

　　2、公司章程制定方式：

　?、儆蓢Y監(jiān)管機(jī)構(gòu)制定

　?、谟啥聲?huì)制定并報(bào)國資委批準(zhǔn)

　　(二)董事的身份

　　1、國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)委派

　　2、職工代表大會(huì)的選舉

　　(三)董事會(huì)的組成與任期

　　1、組成：國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)委派董事和職工代表大會(huì)的選舉代表

　　成員為3-------13人，其中要有職工代表

　　2、任期：每屆不得超過3年

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　　第五節(jié)　經(jīng)理機(jī)構(gòu)

　　一、經(jīng)理機(jī)構(gòu)的地位

　　(一)經(jīng)理結(jié)構(gòu)：輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)(董事會(huì))執(zhí)行業(yè)務(wù)

　　經(jīng)理必須服從董事會(huì)，服從董事會(huì)的指揮和監(jiān)督

　　(二)經(jīng)理和董事會(huì)的關(guān)系：控制是第一性的，合作是第二性的。

　　二、有限責(zé)任公司與股份有限公司的經(jīng)理機(jī)構(gòu)

　　(一)經(jīng)理機(jī)構(gòu)的職權(quán)(與董事職權(quán)相區(qū)別)

　　1、 主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議

　　2、 組織實(shí)施公司年度經(jīng)營和投資方案

　　3、 擬定公司管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案

　　4、 擬定公司的基本管理制度

　　5、 制定公司的具體規(guī)章

　　6、 提請(qǐng)聘任或解聘公司副經(jīng)理，財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人

　　7、 聘任或解聘除應(yīng)由董事會(huì)聘任或者解聘的管理人員

　　8、 公司章程和董事會(huì)授予的其他職權(quán)

　　9、 有權(quán)列席董事會(huì)會(huì)議

　　(二)經(jīng)理的義務(wù)與責(zé)任

　　義務(wù)：謹(jǐn)慎、忠誠、競業(yè)禁止

　　(三)經(jīng)理的選任與解聘

　　由董事會(huì)決定，對(duì)經(jīng)理的任免及報(bào)酬決定權(quán)是董事會(huì)對(duì)經(jīng)理實(shí)行的監(jiān)控手段。

　　三、國有獨(dú)資公司的經(jīng)理機(jī)構(gòu)

　　(一)經(jīng)理機(jī)構(gòu)由董事會(huì)決定

　　(二)經(jīng)理的職權(quán)與義務(wù)

　　經(jīng)國有獨(dú)資監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的同意，董事會(huì)成員可以兼任經(jīng)理

　　經(jīng)理的職權(quán)與義務(wù)與有限責(zé)任公司、股份有限公司的相同

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　　第六節(jié)　監(jiān)督機(jī)構(gòu)

　　一、監(jiān)事會(huì)制度

　　(一)監(jiān)事會(huì)定義：

　　是公司的監(jiān)督機(jī)關(guān)，是由股東會(huì)(職工)選舉產(chǎn)生并向股東會(huì)負(fù)責(zé)，代表股東對(duì)公司經(jīng)營(公司財(cái)務(wù)及董事、經(jīng)理人員履行職責(zé)行為)進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)關(guān)。

　　(二)監(jiān)事會(huì)主要職能：

　　1、公司內(nèi)部的專職監(jiān)督機(jī)構(gòu)：監(jiān)事會(huì)具有完全獨(dú)立性，不受其他機(jī)構(gòu)干預(yù);監(jiān)督職權(quán)具有平等性，無差別。

　　2、監(jiān)督公司的一切經(jīng)營活動(dòng)，以董事會(huì)和總經(jīng)理為主要監(jiān)督對(duì)象

　　3、監(jiān)督形式多種多樣：會(huì)計(jì)監(jiān)督和業(yè)務(wù)監(jiān)督;事后監(jiān)督和事前事中監(jiān)督

　　4、業(yè)務(wù)監(jiān)督：

　　①通知經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)停止違法行為;

　?、陔S時(shí)調(diào)查公司的財(cái)務(wù)狀況;

　　③審核董事會(huì)編制的各種報(bào)表，并把審核意見向股東大會(huì)報(bào)告;

　?、芴嶙h召開股東大會(huì)

　　二、有限公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)

　　(一)監(jiān)事會(huì)的組成

　　1、成員：股東代表和職工代表(不低于1/3，具體數(shù)字由公司章程決定)

　　設(shè)有監(jiān)事會(huì)的，人數(shù)不少于3人;無監(jiān)事會(huì)的，監(jiān)事可以1―2名

　　董事和高級(jí)管理者不得兼任監(jiān)事

　　2、任期：每屆任期3年，任期屆滿可以連任。

　　(二)監(jiān)事會(huì)的性質(zhì)及職權(quán)

　　1、檢查公司財(cái)務(wù)

　　2、對(duì)董事和高級(jí)管理者進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違法的董事和高級(jí)管理者提出罷免的建議

　　3、當(dāng)董事和高級(jí)管理者損害公司利益時(shí)，要求他們予以糾正

　　4、提議召開臨時(shí)股東會(huì)議

　　5、向股東會(huì)議提出議案

　　6、可以對(duì)董事和高級(jí)管理人員提起訴訟

　　7、公司規(guī)定的其他職權(quán)

　　(三)監(jiān)事會(huì)的議事規(guī)則

　　1、每年至少召開一次，監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會(huì)議

　　2、議事方式和表決程序：由公司章程規(guī)定

　　3、會(huì)議決議方式：半數(shù)監(jiān)事通過

　　三、股份有限公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)

　　(一)監(jiān)事會(huì)的組成

　　1、成員：股東代表和職工代表(不低于1/3，具體數(shù)字由公司章程決定)

　　設(shè)有監(jiān)事會(huì)的，人數(shù)不少于3人;

　　董事和高級(jí)管理者不得兼任監(jiān)事

　　2、任期：每屆任期3年，任期屆滿可以連任。

　　(二)監(jiān)事會(huì)的性質(zhì)及職權(quán)

　　1、檢查公司財(cái)務(wù)

　　2、對(duì)董事和高級(jí)管理者進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違法的董事和高級(jí)管理者提出罷免的建議

　　3、當(dāng)董事和高級(jí)管理者損害公司利益時(shí)，要求他們予以糾正

　　4、提議召開臨時(shí)股東會(huì)議

　　5、向股東會(huì)議提出議案

　　6、可以對(duì)董事和高級(jí)管理人員提起訴訟

　　7、公司規(guī)定的其他職權(quán)

　　(三)監(jiān)事會(huì)的議事規(guī)則

　　1、類型：定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議

　　定期會(huì)議每6個(gè)月至少召開一次，監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會(huì)議

　　2、議事方式和表決程序：由公司章程規(guī)定

　　3、會(huì)議決議方式：半數(shù)監(jiān)事通過

　　四、國有獨(dú)資公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)

　　制度：由國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)派出監(jiān)事組成專門外部監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)公司進(jìn)行監(jiān)督。

　　國務(wù)院國資委是國有企業(yè)監(jiān)事會(huì)的管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)日常管理工作。

　　(一)監(jiān)事會(huì)的組成

　　1、成員：監(jiān)事會(huì)成員人數(shù)不得少于5人，包括國有資產(chǎn)管理監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)派出的專職監(jiān)事和職工代表出任的兼職監(jiān)事。職工代表比例不得低于不低于1/3，具體數(shù)字由公司章程決定。

　　2、監(jiān)事會(huì)主席的職責(zé)

　　①召集和主持監(jiān)事會(huì)議②負(fù)責(zé)監(jiān)事會(huì)的日常工作

　?、蹖彾ê炇鸨O(jiān)事會(huì)的報(bào)告和其他重要文件④其他職責(zé)

　　(二)監(jiān)事會(huì)的職權(quán)

　　1、檢查公司財(cái)務(wù)

　　2、對(duì)董事和高級(jí)管理者進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違法的董事和高級(jí)管理者提出罷免的建議

　　3、當(dāng)董事和高級(jí)管理者損害公司利益時(shí)，要求他們予以糾正

　　4、提議召開臨時(shí)股東會(huì)議

　　5、向股東會(huì)議提出議案

　　6、可以對(duì)董事和高級(jí)管理人員提起訴訟

　　7、公司規(guī)定的其他職權(quán)

　　8、國務(wù)院和公司章程中規(guī)定的其他職權(quán)

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