2018年招標(biāo)師《專業(yè)知識與法律法規(guī)》基礎(chǔ)考點：合同爭議的解決

合同爭議的解決

合同爭議是指合同當(dāng)事人之間對合同履行的情況和不履行或者不完全履行合同的后果產(chǎn)生的各種分歧。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，發(fā)生合同爭議時，當(dāng)事人可以通過協(xié)商或者調(diào)解的方式解決。當(dāng)事人不愿協(xié)商、調(diào)解或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)申請仲裁，當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。即概括為四種解決方式：當(dāng)事人自行協(xié)商，第三人調(diào)解，仲裁和法院訴訟。

對于合同中出現(xiàn)的爭議的解決方式的選擇，同樣取決于當(dāng)事人自愿，其他任何組織和個人都不得強迫。當(dāng)事人可以在簽訂合同時就選擇，并把選擇出的方法以合同條款形式寫入合同，也可以在發(fā)生爭議后就解決辦法達成協(xié)議。在解決合同爭議過程中，任何一方當(dāng)事人都不得采取非法手段，否則將依法追究違法者的法律責(zé)任。

(1)協(xié)商

協(xié)商是爭議當(dāng)事人之間依據(jù)交易習(xí)慣自行組織談判或者以其他自由方式就爭議事項達成和解的一種糾紛解決方式。在各類法律糾紛的解決方式當(dāng)中，協(xié)商的成本最低、效率最高，其核心價值就是不破壞締約方的友情和商業(yè)聯(lián)系的意思自治。

(2)調(diào)解

調(diào)解方式在中國可分為三種，調(diào)解機構(gòu)調(diào)解(含人民調(diào)解)，仲裁中調(diào)解和法院調(diào)解。調(diào)解機構(gòu)調(diào)解包括兩類，一類是人民調(diào)解，一類是機構(gòu)調(diào)解。

1)人民調(diào)解又稱訴訟外調(diào)解。是指在人民調(diào)解委員會主持下進行的調(diào)解活動。人民調(diào)解委員會是村民委員會和居民委員會下設(shè)的調(diào)解民間糾紛的群眾性自治組織，在基層人民政府和基層人民法院指導(dǎo)下進行工作。

2)機構(gòu)調(diào)解是指由專門的調(diào)解機構(gòu)中的調(diào)解員或當(dāng)事人自行選定的調(diào)解員，按照機構(gòu)調(diào)解規(guī)則進行調(diào)解各方爭議的活動，目前在中國貿(mào)促會設(shè)置有調(diào)解中心，是幫助爭議當(dāng)事人解決發(fā)生在商事、海事領(lǐng)域內(nèi)糾紛的常設(shè)調(diào)解機構(gòu)，該機構(gòu)有專門的調(diào)解規(guī)則，并且該中心已經(jīng)與美國、加拿大、意大利、韓國、日本等國家的調(diào)解機構(gòu)建立了國際合作關(guān)系，成立了聯(lián)合調(diào)解中心。

3)仲裁中調(diào)解則不同于其他調(diào)解，是在仲裁過程中按照當(dāng)事人自愿原則組織進行的協(xié)調(diào)活動，在當(dāng)事人同意的情況下，可以由仲裁員充當(dāng)調(diào)解員，并可以應(yīng)當(dāng)事人的要求出具調(diào)解書，該調(diào)解書具有法律的執(zhí)行力。仲裁中調(diào)解在建設(shè)工程糾紛中得到了積極有效的應(yīng)用。

4)法院調(diào)解又稱訴訟中調(diào)解。是指在法院審判人員的主持下，雙方當(dāng)事人就民事權(quán)益爭議自愿、平等的進行協(xié)商，達成協(xié)議，解決糾紛的訴訟活動和結(jié)案方式。是人民法院和當(dāng)事人進行的訴訟行為，其調(diào)解協(xié)議經(jīng)法院確認，即具有法律上的效力。

建設(shè)工程具有周期長、爭議多、糾紛復(fù)雜的特點，因此在爭議解決過程中，各方當(dāng)事人往往愿意主動選用有效的調(diào)解方式息訟止?fàn)?，尤其是仲裁中調(diào)解和訴訟調(diào)解。針對合同爭議的調(diào)解，有關(guān)部委相繼制定了《水電工程建設(shè)經(jīng)濟合同爭議調(diào)解暫行規(guī)則》、《合同爭議行政調(diào)解辦法》等部門規(guī)章加以指引和規(guī)范。隨著經(jīng)濟的不斷發(fā)展，在建設(shè)工程領(lǐng)域，調(diào)解在爭議解決過程中越來越具有重要意義。

(3)仲裁

仲裁是爭議各方依據(jù)各方同意的仲裁協(xié)議，按照約定選用的仲裁規(guī)則由仲裁庭對爭議進行裁決公斷的爭議解決方式。在國內(nèi)和國際的建設(shè)工程合同文本中，仲裁是當(dāng)事人之間普遍選擇的爭議解決方式之一，尤其體現(xiàn)在國際工程承包和國際貿(mào)易合同中。與訴訟相比，仲裁具有自由開放的解決方式，行業(yè)老師裁判、一裁終局、保密性等優(yōu)點。

(4)訴訟

訴訟作為解決爭議的最終手段之一，是在國家司法 機關(guān)權(quán)力的介入下，對民事糾紛通過法定程序進行的解決。訴訟程序經(jīng)過長時間的發(fā)展和不斷的改進，并且由于其自身的特點以及法院生效判決的強制性和確定性，在建設(shè)工程合同的爭議解決中有極其重要的作用。