銀行初級(jí)職業(yè)資格考試《法律法規(guī)》高頻考點(diǎn)：第十六章民事法律制度

第十六章：民事法律制度

第一節(jié) 民法

考點(diǎn)1民法概述

1.民法的概念

民法是調(diào)整平等的民事主體之間人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律規(guī)范的總稱。中華人民共和國(guó)民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。

2.民法的調(diào)整對(duì)象

民法的調(diào)整對(duì)象包括兩大類：一是平等主體之間的人身關(guān)系，二是平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。上述社會(huì)關(guān)系作為民法的調(diào)整對(duì)象，必須發(fā)生在平等的主體之間。所謂平等的主體，就是指主體之間互不隸屬.具有平等的法律地位.在相互之間的關(guān)系上能保持自己的意志獨(dú)立和自由。

3.民法的基本原則

平等原則、自愿原則、公平原則、誠(chéng)實(shí)信用原則、守法原則、公序良俗原則、禁止權(quán)利濫用原則。

考點(diǎn)2民事主體

我國(guó)的民事主體一般包括自然人、法人和其他組織。在特殊情況下。國(guó)家也可以作為民事主體。

1.自然人

(1)自然人的民事權(quán)利能力。

自然人的民事權(quán)利能力，是自然人成為民事主體，享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。我國(guó)《民法通則》第10條明確規(guī)定，公民的民事權(quán)利能力一律平等。

自然人的民事權(quán)利始于自然人出生.并為自然人終身享有。自然人的民事權(quán)利能力至自然人死亡時(shí)終止。

(2)自然人的民事行為能力。

自然人的民事行為能力是自然人以自己的行為設(shè)定民事權(quán)利義務(wù)的資格.即自然人依法獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)的資格。

我國(guó)《民法通則》將自然人的民事行為能力分為三類：完全民事行為能力、限制行為能力、無(wú)民事行為能力。

①完全民事行為能力是指可完全獨(dú)立地進(jìn)行民事活動(dòng).通過(guò)自己的行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定：18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人。16周歲以上不滿18周歲的公民.以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力人。

②限制行為能力又稱部分民事行為能力或不完全行為能力，是指可以獨(dú)立進(jìn)行一些民事活動(dòng).但不能獨(dú)立進(jìn)行全部民事活動(dòng)的資格。

根據(jù)我國(guó)《民法通則》的規(guī)定，限制民事行為能力人包括：

10周歲以上的未成年人。10周歲以上的未成年人可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)：其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理.或者征得他的法定代理人的同意。

不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人可以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)：其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理?；蛘哒鞯盟姆ǘù砣说耐狻?/p>

③無(wú)民事行為能力是指不具備獨(dú)立實(shí)施任何民事行為的資格。根據(jù)我國(guó)《民法通則》的規(guī)定.無(wú)民事行為能力人包括未滿10周歲的未成年人和不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。

2.法人

(1)法人的概念。

法人，是指依法成立，具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

(2)法人的分類。

《民法通則》將法人分為企業(yè)法人與非企業(yè)法人。非企業(yè)法人分為機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會(huì)團(tuán)體法人。

①企業(yè)法人。指以營(yíng)利為目的，獨(dú)立從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的法人。企業(yè)法人一定是私法人、社團(tuán)法人、營(yíng)利法人。

②機(jī)關(guān)法人。指依法享有國(guó)家賦予的權(quán)力，并因行使職權(quán)的需要而享有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的國(guó)家機(jī)關(guān)。

③事業(yè)單位法人。事業(yè)單位法人，指從事非營(yíng)利性的社會(huì)公益事業(yè)的法人。包括從事文化、教育、衛(wèi)生、體育、新聞等公益事業(yè)的法人。

④社會(huì)團(tuán)體法人。指由自然人或法人自愿組建，經(jīng)批準(zhǔn)從事社會(huì)公益、文學(xué)藝術(shù)、學(xué)術(shù)研究、宗教等活動(dòng)的各類法人。如工會(huì)、婦女聯(lián)合會(huì)、工商業(yè)聯(lián)合會(huì)、宋慶齡基金會(huì)。

須注意：社會(huì)團(tuán)體法人與社團(tuán)法人不是一回事，社會(huì)團(tuán)體法人不可能是營(yíng)利法人，而社團(tuán)法人可分為營(yíng)利法人、公益法人與中間法人;社會(huì)團(tuán)體法人與財(cái)團(tuán)法人也不是一回事，社會(huì)團(tuán)體法人的范圍遠(yuǎn)比財(cái)團(tuán)法人廣泛，社會(huì)團(tuán)體法人中。僅基金會(huì)法人屬于財(cái)團(tuán)法人。

(3)法人的成立。

法人成立的實(shí)質(zhì)條件包括：①依法成立。②有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。③有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。④能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

3.法人的變更與終止

法人的變更是指法人在存續(xù)期間內(nèi)，其性質(zhì)、組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)范圍、財(cái)產(chǎn)狀況以及名稱、住所等重要事項(xiàng)上發(fā)生的變動(dòng)。

法人的終止主要有以下原因：依法被撤銷，解散，依法宣告破產(chǎn)，其他原因。

考點(diǎn)3民事法律行為

1.概念

民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。

2.條件

民事法律行為應(yīng)具備以下條件：

(1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。

(2)意思表示真實(shí)。

(3)不違反法律或者損害社會(huì)公共利益。

3.特征

(1)民事法律行為的主體之間的地位是平等的。

(2)民事法律行為以意思表示為構(gòu)成要素。

(3)民事主體實(shí)施民事法律行為是以設(shè)定、變更或終止一定民事法律行為關(guān)系為目的。

(4)民事法律行為依意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力。

(5)民事法律行為是經(jīng)法律確認(rèn)和認(rèn)可的一種重要的民事法律事實(shí)，它能引起民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更與終止。

4.無(wú)效民事行為

下列民事行為無(wú)效：

(1)無(wú)民事行為能力人獨(dú)立實(shí)施的;

(2)限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的：

(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危。使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的;

(4)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的;

(5)違反法律或者社會(huì)公共利益的：

(6)以合法形式掩蓋非法目的的。

無(wú)效的民事行為。從行為開(kāi)始起就沒(méi)有法律約束力。

5.可變更、可撤銷的民事行為

下列民事行為.一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷：

(1)行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的：

(2)顯失公平的。

被撤銷的民事行為從行為開(kāi)始起無(wú)效。

6.民事行為被確認(rèn)無(wú)效或者被撤銷的法律后果

民事行為被確認(rèn)為無(wú)效或者被撤銷后.當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

雙方惡意串通，實(shí)施民事行為損害國(guó)家的、集體的或者第三人的利益的，應(yīng)當(dāng)追繳雙方取得的財(cái)產(chǎn)，收歸國(guó)家、集體所有或者返還第三人。

第二節(jié) 物權(quán)法和擔(dān)保法

考點(diǎn)1 物權(quán)基本法律制度

1.物權(quán)的概念和特征

物權(quán).是指權(quán)利人依法對(duì)特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。物權(quán)具有以下法律特征：物權(quán)是絕對(duì)權(quán);物權(quán)是支配權(quán);物權(quán)的標(biāo)的是物;物權(quán)具有排他性：物權(quán)具有追及力。

2.物權(quán)的基本原則

根據(jù)《物權(quán)法》，物權(quán)的基本原則有：平等保護(hù)原則;物權(quán)法定原則;一物一權(quán)原則;公示、公信原則。

3.物權(quán)的種類

物權(quán)包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。所有權(quán)是物權(quán)中最完整、最充分的權(quán)利，擔(dān)保物權(quán)和用益物權(quán)都是從所有權(quán)派生出來(lái)的。

考點(diǎn)2 擔(dān)保法律制度概述

1.概念

按照法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定，由債務(wù)人或第三人向債權(quán)人提供一定的財(cái)產(chǎn)或資信，以確保債務(wù)的清償。

2.方式

擔(dān)保有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種。

3.種類

(1)人的擔(dān)保。主要形式是保證人的保證，可操作性較高。

(2)物的擔(dān)保。主要方式是抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)和留置權(quán)，繁瑣的操作手續(xù)使其實(shí)現(xiàn)較為困難。

(3)定金擔(dān)保。在債務(wù)之外又交付一定數(shù)額的定金，債務(wù)是否履行決定了定金的得失。

考點(diǎn)3 抵押

抵押是指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)設(shè)定為擔(dān)保物，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。這里債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押財(cái)產(chǎn)。

以抵押方式設(shè)定的擔(dān)保方式最突出的特點(diǎn)在于不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有。

考點(diǎn)4 質(zhì)押

質(zhì)押是指?jìng)鶆?wù)人或第三人將其動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利憑證移交債權(quán)人占有或者將法律法規(guī)允許質(zhì)押的權(quán)利依法進(jìn)行登記，將該動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利作為債權(quán)的擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法就該動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利處分所得的價(jià)款優(yōu)先受償。這里的債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人。交付的動(dòng)產(chǎn)為質(zhì)押財(cái)產(chǎn)。

考點(diǎn)5 保證

保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

根據(jù)我國(guó)《擔(dān)保法》的規(guī)定，保證的方式有一般保證和連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的實(shí)現(xiàn)條件比較寬松，保證人承擔(dān)的責(zé)任也比較大。當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的。按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

考點(diǎn)6 留置

1.概念

債權(quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)。債務(wù)人未履行到期債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置財(cái)產(chǎn)，并有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。

2.特征

留置權(quán)只能發(fā)生在特定的合同關(guān)系中，如保管合同、運(yùn)輸合同和加工承攬合同;留置權(quán)發(fā)生兩次效力，即留置標(biāo)的物和變價(jià)并優(yōu)先受償;留置權(quán)具有不可分性，即債權(quán)得到全部清償之前，留置權(quán)人有權(quán)留置全部標(biāo)的物：留置權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，留置權(quán)人必須確定債務(wù)人履行債務(wù)的寬限期。

3.要求

債權(quán)人留置的動(dòng)產(chǎn)。應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。

4.權(quán)利義務(wù)

雙方應(yīng)約定留置財(cái)產(chǎn)后的債務(wù)履行期間：沒(méi)有約定或者約定不明確的.留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)給債務(wù)人兩個(gè)月以上履行債務(wù)的期間，鮮活易腐等不易保管的動(dòng)產(chǎn)除外。

5.留置權(quán)與抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)的關(guān)系

《擔(dān)保法》司法解釋第79條規(guī)定：“同一財(cái)產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時(shí)，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財(cái)產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時(shí)，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。”

考點(diǎn)7 定金

1.定金的概念

定金是在合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢(qián)或替代物作為擔(dān)保的擔(dān)保方式。給付定金的一方稱為定金給付方，接受定金的一方稱為定金接受方。

2.定金的生效與效力

定金應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。

當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的.應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定。但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二十。

3.定金和訂金的區(qū)別

性質(zhì)不同、效力不同、數(shù)額限制不同。

第三節(jié) 合同法

考點(diǎn)1 合同的訂立

當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)按照法定程序進(jìn)行。即采取要約承諾方式。

1.要約

(1)要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：①內(nèi)容具體;②表明經(jīng)要約人承諾，要約人受該意思表示約束。

(2)要約到達(dá)受要約人生效。

(3)要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

(4)要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

(5)要約不得撤銷的情形：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

(6)要約失效的情形：①拒絕要約的通知到達(dá)要約人;②要約人依法撤銷要約;③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾;④受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

2.承諾

(1)承諾是受要約人同意要約的意思表示。

(2)承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá);承諾生效時(shí)合同成立。承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

(3)承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人.

考點(diǎn)2 合同的生效

1.合同生效的概念、要件及合同成立和生效的關(guān)系

(1)概念：依法訂立的合同在當(dāng)事人之問(wèn)發(fā)生法律約束力。合同成立是合同生效的前提。

(2)要件：①當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事行為能力;②當(dāng)事人意思表示真實(shí);③合同標(biāo)的合法，即當(dāng)事人簽訂的合同不違反法律和社會(huì)公共利益;④合同標(biāo)的須確定和可能。

(3)合同成立和生效的關(guān)系：合同成立是指合同訂立過(guò)程的結(jié)束。合同生效是指已經(jīng)成立的合同具有法律約束力。合同成立是合同生效的前提。

(4)合同成立和生效的區(qū)別：①構(gòu)成要件不同。雙方達(dá)成合意合同即成立，至于當(dāng)事人意思表示是否真實(shí)，則在所不問(wèn)。而合同生效的條件包括行為人具有相應(yīng)的民事行為能力、意思表示真實(shí)、不違反法律或者社會(huì)公共利益;適用于某些特殊合同生效的為特殊要件。具體又分為附生效條件和附生效期限的合同。以反法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)生效的合同。②性質(zhì)不同。合同成立主要是事實(shí)問(wèn)題。合同生效主要是法律評(píng)價(jià)問(wèn)題。

考點(diǎn)3 合同的履行

1.合同履行的原則

(1)實(shí)際履行原則。

(2)全面履行原則。

(3)協(xié)作履行原則。

(4)誠(chéng)實(shí)信用原則。

(5)情勢(shì)變更原則。

2.合同履行中的抗辯權(quán)

合同履行中的抗辯權(quán)包括：同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)。

不安抗辯權(quán)是指在合同成立以后.后履行一方當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)狀況惡化，有可能不能履行其債務(wù)。可能危及先履行一方當(dāng)事人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)時(shí)，應(yīng)先為給付的一方在對(duì)方未提供擔(dān)保前，中止履行自己的債務(wù)的制度。

《合同法》第68條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：①經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化;②轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);③喪失商業(yè)信譽(yù);④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

3.代位權(quán)和撤銷權(quán)

代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人享有的到期債權(quán)而有損于債權(quán)人債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。

撤銷權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人放棄對(duì)第三人的債權(quán)、實(shí)施無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為或者債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn).而有損于債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以依法請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人所實(shí)施的行為。

撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

考點(diǎn)4 合同的變更

合同的變更是指合同內(nèi)容的變更，不包括合同主體的變更。合同主體的變更屬于合同的轉(zhuǎn)讓。

當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手

續(xù)的。依照其規(guī)定。當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。合同的變更，僅對(duì)變更后未履行的部分有效，對(duì)已履行的部分無(wú)溯及力。

考點(diǎn)5 合同的轉(zhuǎn)讓

合同的轉(zhuǎn)讓.即合同主體的變更.指當(dāng)事人將合同的權(quán)利和義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。合同的轉(zhuǎn)讓分為債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)承擔(dān)和合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。

1.合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓

債權(quán)轉(zhuǎn)讓.是指?jìng)鶛?quán)人將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的法律制度。其中債權(quán)人是轉(zhuǎn)讓人。第三人是受讓人。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，無(wú)須債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。此外，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。

債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人.但有下列情形之一的除外：

(1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;

(2)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓;

(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

2.合同債務(wù)的承擔(dān)

債務(wù)承擔(dān)，是指?jìng)鶛?quán)人或者債務(wù)人與第三人之間達(dá)成轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，由第三人取代原債務(wù)人承擔(dān)全部債務(wù)。債務(wù)人與第三人協(xié)議轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。這是因?yàn)樾聜鶆?wù)人的資信情況和償還能力須得到債權(quán)人的認(rèn)可.以免債權(quán)人的利益受到不利影響。

考點(diǎn)6 合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移

當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。

考點(diǎn)7 合同的終止

1.合同終止的原因

有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：

(1)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行;

(2)合同解除;

(3)債務(wù)相互抵銷;

(4)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存;

(5)債權(quán)人免除債務(wù);

(6)債權(quán)債務(wù)同歸于一人;

(7)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。，

合同的權(quán)利義務(wù)終止后.當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

2.合同的解除

當(dāng)事人協(xié)商一致。可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí).解除權(quán)人可以解除合同。

法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限。期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒(méi)有規(guī)定或者當(dāng)事人沒(méi)有約定解除權(quán)行使期限.經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。

當(dāng)事人一方依照規(guī)定主張解除合同的。應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的.可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。

合同解除后，尚未履行的，終止履行;已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

3.抵消

當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù).該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。

當(dāng)事人主張抵銷的.應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷不得附條件或者附期限。

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。

4.提存

《合同法》第101條規(guī)定，有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：

(1)債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng);

(2)債權(quán)人下落不明;

(3)債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人;

(4)法律規(guī)定的其他情形。

標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過(guò)高的。債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得的價(jià)款。

標(biāo)的物提存后.除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人。

標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。

債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物。但債權(quán)人對(duì)債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門(mén)根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。

債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利.自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。

5.免除與混同

債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止。

債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的.合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。

考點(diǎn)8 違約責(zé)任

違約責(zé)任是指當(dāng)事入一方不履行合同義務(wù)或其履行不符合合同約定時(shí)，對(duì)另一方當(dāng)事人所應(yīng)承擔(dān)的繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等民事責(zé)任。

違約責(zé)任的承擔(dān)形式：①支付違約金;②賠償損失;③繼續(xù)履行;④定金;⑤采取補(bǔ)救措施。

第四節(jié) 婚姻法和繼承法

考點(diǎn)1 婚姻法

婚姻法是婚姻家庭關(guān)系的基本準(zhǔn)則。該法確立了五項(xiàng)基本原則，分別是：實(shí)行婚姻自由，一夫一妻，男女平等，保護(hù)婦女、兒童和老人的合法權(quán)益，計(jì)劃生育。

1.夫妻共同財(cái)產(chǎn)

夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有：工資、獎(jiǎng)金;生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的收益;知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益;繼承、受贈(zèng)所得的財(cái)產(chǎn);其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)。夫妻對(duì)共同所有的財(cái)產(chǎn)。有平等的處理權(quán)。

2.夫妻一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)

有下列情形之一的，為夫妻一方的財(cái)產(chǎn)：

(1)一方的婚前財(cái)產(chǎn)：

(2)一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用;

(3)遺囑或贈(zèng)與合同中確定只歸夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)：

(4)一方專用的生活用品;

(5)其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財(cái)產(chǎn)。

3.約定夫妻財(cái)產(chǎn)制

夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。沒(méi)有約定或約定不明確的，適用《婚姻法》第17條、第18條的規(guī)定。

夫妻對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)的約定.對(duì)雙方具有約束力。

夫妻對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)約定歸各自所有的。夫或妻一方對(duì)外所負(fù)的債務(wù).第三人知道該約定的。以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償。

考點(diǎn)2 繼承法

1.概述

繼承法，是調(diào)整財(cái)產(chǎn)繼承關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

2.遺產(chǎn)

遺產(chǎn)是公民死亡時(shí)遺留的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)，包括：

(1)公民的收入：

(2)公民的房屋、儲(chǔ)蓄和生活用品：

(3)公民的林木、牲畜和家禽;

(4)公民的文物、圖書(shū)資料;

(5)法律允許公民所有的生產(chǎn)資料;

(6)公民的著作權(quán)、專利權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利：

(7)公民的其他合法財(cái)產(chǎn)。

3.法定繼承

遺產(chǎn)按照下列順序繼承：

第一順序：配偶、子女、父母。

第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。

繼承開(kāi)始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒(méi)有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。

《繼承法》所說(shuō)的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)：關(guān)系的繼子女。

《繼承法》所說(shuō)的父母，包括生父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母。

《繼承法》所說(shuō)的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有扶養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹。

被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。

喪偶兒媳對(duì)公、婆，喪偶女婿對(duì)岳父、岳母，盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人。

4.遺囑的形式

遺囑包括公證遺囑、自書(shū)遺囑、代書(shū)遺囑、錄音遺囑和口頭遺囑。在這五種形式中，公證遺囑的效力最強(qiáng)，若其他遺囑的內(nèi)容和公證遺囑的內(nèi)容沖突。無(wú)論公證遺囑訂立的時(shí)間先后均優(yōu)先適用。

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