2013年招標(biāo)師考試教材招標(biāo)法律法規(guī)與政策7.3

　　第7章 招標(biāo)投標(biāo)爭議的解決

　　7.3 招標(biāo)投標(biāo)爭議的行政復(fù)議與行政訴訟 單選1

　　7.3.1行政復(fù)議與行政訴訟(一般簡介)

　　7.3.2招標(biāo)投標(biāo)爭議中的行政處罰

　　行政處罰是指行政主體為了維護(hù)公共利益和社會秩序，保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，對行政相對人違反行政管理秩序但尚未構(gòu)成犯罪的違法行為依法給予相應(yīng)法律制裁的具體行政行為。在招標(biāo)投標(biāo)爭議中，行政相對人(包括招標(biāo)人、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)、投標(biāo)人以及相關(guān)自然人)也有可能違反招標(biāo)投標(biāo)相關(guān)管理秩序，此時，招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機(jī)構(gòu)有權(quán)對其進(jìn)行行政處罰。

　　1)行政處罰的種類和設(shè)定

　　行政處罰的種類有：警告;罰款;沒收違法所得、沒收非法財物;責(zé)令停產(chǎn)停業(yè);暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照;行政拘留;法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。

　　法律可以設(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定。行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。

　　2) 行政處罰的實施機(jī)關(guān)

　　行政處罰由具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施。國務(wù)院或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)，但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)行使。

　　違法行3)行政處罰的管轄和適用

　　行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

　　行政機(jī)關(guān)實施行政處罰時，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為。對當(dāng)事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。

　　為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。上述2年期限，從違法行為發(fā)生之日起計算;違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。

　　4)行政處罰的決定

　　查明事實;

　　告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利，如聽證程序;

　　當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯;

　　行政機(jī)關(guān)不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰。

　　5)行政處罰的執(zhí)行

　　行政處罰決定依法作出后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在行政處罰決定的期限內(nèi)，予以履行。當(dāng)事人對行政處罰決定不服申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外。作出罰款決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)與收繳罰款的機(jī)構(gòu)分離。

　　7.3.3招標(biāo)投標(biāo)爭議中的行政復(fù)議

　　單選1

　　招標(biāo)投標(biāo)爭議的行政復(fù)議，是指招標(biāo)投標(biāo)的民事主體認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機(jī)構(gòu)的行政行為違法，向行政機(jī)關(guān)提出要求重新處理的一種制度。

　　1)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政復(fù)議的申請人和被申請人

　　行政復(fù)議的申請人：可能是招標(biāo)人、投標(biāo)人，也有可能是被處罰的相關(guān)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。

　　行政復(fù)議的被申請人：作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)。

　　2)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政復(fù)議申請的提出和管轄

　　行政復(fù)議提出時間：申請人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機(jī)構(gòu)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出。

　　管轄：對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。對國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請行政復(fù)議。

　　3)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政復(fù)議的受理

　　行政復(fù)議機(jī)關(guān)收到行政復(fù)議申請后，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)進(jìn)行審查，對不符合本法規(guī)定的行政復(fù)議申請，決定不予受理，并書面告知申請人;對符合本法規(guī)定，但是不屬于本機(jī)關(guān)受理的行政復(fù)議申請，應(yīng)當(dāng)告知申請人向有關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出。

　　4)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政復(fù)議的決定

　　行政復(fù)議的審查形式。書面審查原則

　　行政復(fù)議審查的時限。行政復(fù)議機(jī)關(guān)有權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)處理;無權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)機(jī)關(guān)。

　　行政復(fù)議決定的作出。

　　① 具體行政行為認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)?shù)?，決定維持;

　?、?被申請人不履行法定職責(zé)的，決定其在一定期限內(nèi)履行;

　?、?具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法;決定撤銷或者確認(rèn)該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為。

　　行政復(fù)議的生效和履行。行政復(fù)議決定書一經(jīng)送達(dá)即生效。

　　招標(biāo)投標(biāo)爭議的行政訴訟是招標(biāo)投標(biāo)中的民事主體認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機(jī)構(gòu)的行政行為違法，向人民法院請求通過審查行政行為合法性的方式，解決爭議的一種制度。兩種方式提起行政訴訟：

　　提起時間：

　　1、參與招標(biāo)投標(biāo)的民事主體如果不服行政機(jī)關(guān)對招標(biāo)投標(biāo)的行政處理決定，可以先申請行政復(fù)議，對復(fù)議不服的，在收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提起行政訴訟;復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的，申請人可以在復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

　　2、也可以直接向人民法院提起訴訟。如果直接向人民法院提起行政訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起3個月內(nèi)提出。人民法院接到起訴狀，經(jīng)審查，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)立案或者作出裁定不予受理。原告對裁定不服的，可以提起上訴。

　　招標(biāo)投標(biāo)爭議的行政訴訟是招標(biāo)投標(biāo)中的民事主體認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機(jī)構(gòu)的行政行為違法，向人民法院請求通過審查行政行為合法性的方式，解決爭議的一種制度。

　　(1)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的當(dāng)事人

　　招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的當(dāng)事人包括原告、被告和第三人。

　　原告。招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的原告是認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。

　　被告。未經(jīng)行政復(fù)議直接訴訟的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告;復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。

　　第三人。在招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟中，同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。

　　(2)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的管轄

　　招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的管轄分為級別管轄和地域管轄。

　　1)級別管轄。指由哪一級人民法院受理第一審招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟。一般情況下，招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的第一審由基層人民法院管轄。

　　2)地域管轄。招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。

　　(3)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的證據(jù)

　　招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟中，被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。

　　(4)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的起訴和受理

　　招標(biāo)投標(biāo)爭議提起行政訴訟應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　1)原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的民事主體;

　　2)有明確的被告;

　　3)有具體的訴訟請求和事實根據(jù);

　　4)屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。

　　人民法院接到起訴狀，經(jīng)審查，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)立案或者作出裁定不予受理。原告對裁定不服的，可以提起上訴。

　　(5)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的審理和判決

　　行政訴訟適用二審終審制。

　　訴狀的送達(dá)和答辯。

　　訴訟期間具體行政行為的執(zhí)行：一般情況下，訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行。但有例外：

　?、?被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的;

　?、?原告申請停止執(zhí)行，人民法院認(rèn)為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益，裁定停止執(zhí)行。

　　上訴：判決和裁定兩類，(15日、10日)

　　逾期不提的，第一審判決或者裁定生效。

　　6)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的執(zhí)行

　　行政機(jī)關(guān)可以向第一審人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，或者依法強(qiáng)制執(zhí)行。

　　7)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的侵權(quán)賠償責(zé)任

　　民事主體的合法權(quán)益受到行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為侵犯造成損害的，有權(quán)請求賠償。民事主體單獨(dú)就損害賠償提出請求，應(yīng)當(dāng)先由行政機(jī)關(guān)解決。對行政機(jī)關(guān)的處理不服，可以向人民法院提起國家賠償訴訟。

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