2014年三級(jí)秘書(shū)資格考試法律法規(guī)復(fù)習(xí)：合同法

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　　合同法

　　學(xué)習(xí)目標(biāo)：熟悉合同的基本條款

　　掌握合同訂立的程序

　　掌握合同無(wú)效、可變更與可撤銷(xiāo)的條件

　　熟悉合同的保全措施和履行的擔(dān)保

　　合同是企業(yè)商行為的主要表現(xiàn)形式。合同法主要規(guī)范合同的訂立、合同的效力、合同的履行、保全、變更、解除、權(quán)利義務(wù)終止以及違反合同的法律責(zé)任等問(wèn)題。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，合同法的內(nèi)容對(duì)企業(yè)發(fā)展、秘書(shū)工作都越發(fā)凸顯其重要意義。

　　一、合同與合同法

　　1.合同及其特點(diǎn)

　　合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。

　　(1)合同具有以下法律特征：

　　1)合同是一種民事法律行為。

　　2)合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系為目的。

　　3)合同是當(dāng)事人意思表示相一致的協(xié)議。

　　(2)根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以把合同劃分為不同的類(lèi)別：

　　1)根據(jù)合同的成立是否以交付標(biāo)的物為成立要件，分為諾成性合同與實(shí)踐性合同。

　　2)根據(jù)合同成立是否需要特定的形式，分為要式合同與非要式合同。

　　3)根據(jù)雙方當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的分擔(dān)方式，分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同。

　　4)根據(jù)雙方當(dāng)事人取得權(quán)利有無(wú)代價(jià)，分為有償合同與無(wú)償合同。

　　5)根據(jù)兩個(gè)合同之間的主從關(guān)系，分為主合同與從合同。

　　2.合同法

　　(1)合同法是調(diào)整平等主體之間的合同關(guān)系的法律規(guī)范?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》

　　(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法》)由第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議于1999年3月15日通過(guò)，自1999年10月1日起施行。

　　(2)根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同的基本原則包括以下幾個(gè)方面：

　　1)平等、自愿、公平的原則。

　　2)誠(chéng)實(shí)信用原則。

　　3)合法原則。

　　二、合同的訂立

　　1.合同成立的要件

　　合同的訂立是指雙方當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成協(xié)議的法律行為。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同的成立包括以下要件：

　　(1)主體合法。當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

　　自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力主要決定于他的年齡和智力狀況。當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立。

　　(2)當(dāng)事人意思表示一致。

　　(3)合同的客體合法、確定。

　　(4)符合法律規(guī)定的形式。

　　2.合同的內(nèi)容

　　合同內(nèi)容的確定，涉及當(dāng)事人享有哪些權(quán)利，應(yīng)當(dāng)履行什么義務(wù)，關(guān)系到當(dāng)事人的利益和訂立合同的目的。合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

　　(1)當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所。就是要明確合同的主體，誰(shuí)來(lái)享受合同權(quán)利和承擔(dān)合同約定的義務(wù)。

　　(2)標(biāo)的。就是合同權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象，標(biāo)的可以是物、行為、智力成果、土地使用權(quán)和工程項(xiàng)目等。

　　(3)數(shù)量。

　　(4)質(zhì)量。包括技術(shù)指標(biāo)、質(zhì)量要求、規(guī)格、性質(zhì)、款式、標(biāo)準(zhǔn)等。

　　(5)價(jià)款或酬金。

　　(6)履行期限、地點(diǎn)和方式。

　　(7)違約責(zé)任。違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人因過(guò)錯(cuò)不履行或不完全履行合同時(shí)應(yīng)承擔(dān)的法律后果。違約責(zé)任是促使當(dāng)事人履行義務(wù)，使非違約方免受或少受損失的法律措施。

　　(8)解決爭(zhēng)議的方法。

　　3.合同訂立的程序

　　(1)要約。要約是一方當(dāng)事人以訂立合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條件，希望對(duì)方當(dāng)事人接受的意思表示。其中，發(fā)出要約的一方為要約人，受領(lǐng)要約的一方為相對(duì)人或受要約人。構(gòu)成要約須符合下列條件：

　　1)要約須是向特定人發(fā)出的意思表示;

　　2)要約的內(nèi)容必須具體、確定;

　　3)要約中應(yīng)當(dāng)明確表明該要約一經(jīng)受要約人承諾，要約人就要受該意思表示的約束。

　　要約不同于要約邀請(qǐng)。要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

　　(2)承諾。承諾是受要約人同意要約的意思表示。在商業(yè)交易中，承諾又稱(chēng)接盤(pán)

　　等。承諾必須具備下列條件，才能產(chǎn)生法律效力：

　　1)承諾必須由受要約人作出;

　　2)承諾必須向要約人作出;

　　3)承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)和要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，

　　為新要約。

　　4.合同的成立

　　當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。

　　承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立地點(diǎn);沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立地點(diǎn)。

　　5.締約過(guò)失責(zé)任

　　締約過(guò)失是指在訂立合同進(jìn)行談判、磋商時(shí)，一方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)有過(guò)錯(cuò)，給對(duì)方造成損失的情形。當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

　　(1)假借訂立合同的名義，進(jìn)行惡意磋商;

　　(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;

　　(3)有其他違背誠(chéng)實(shí)、信用原則的行為。

　　三、合同的效力

　　1.合同生效的條件

　　(1)行為人必須具有與訂立合同相適應(yīng)的民事行為能力。

　　(2)行為人訂立合同的意思表示真實(shí)。

　　(3)合同內(nèi)容不違反法律和社會(huì)公共利益。

　　2.附條件、附期限合同

　　合同當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效;附解除條件的，自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就;不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

　　當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效;附終止期限的合同，自期限屆滿(mǎn)時(shí)失效。

　　3.幾種特殊情形合同的效力

　　(1)限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。相對(duì)人可以催告法定代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)的權(quán)利。撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

　　(2)行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。

　　4合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)的權(quán)利。撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，被代理行為有效。

　　(3)法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。

　　(4)無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)人訂立合同后取得處分 權(quán)的，該合同有效。

　　4.無(wú)效合同

　　無(wú)效合同是指合同雖經(jīng)訂立，但因其違反法律、行政法規(guī)或者公共利益，而自訂立 時(shí)起就無(wú)法律拘束力的合同。有下列情形之一的，合同無(wú)效：

　　(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益;

　　(2)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益;

　　(3)以合法形式掩蓋非法目的;

　　(4)損害社會(huì)公共利益;

　　(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

　　《合同法》還規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：

　　(1)造成對(duì)方人身傷害的;

　　2)因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。

　　下列情形之一的，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷(xiāo)：

　　1)因重大誤解訂立的合同。重大誤解包括對(duì)合同的性質(zhì)、當(dāng)事人、標(biāo)的等發(fā)生誤 解，訂立合同的意思表示不真實(shí)。

　　(2)在訂立合同時(shí)顯失公平的，即一方利用其優(yōu)勢(shì)或者利用對(duì)方輕率、無(wú)經(jīng)驗(yàn)等而與對(duì)方訂立合同，使當(dāng)事人之間利益不平衡。

　　(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。

　　6.無(wú)效合同和被撤銷(xiāo)合同的法律后果

　　無(wú)效的合同或者被撤銷(xiāo)的合同自始沒(méi)有法律約束力。

　　合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還和沒(méi)有必 要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò) 錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

　　四、合同的履行

　　1.合同履行及其原則

　　合同履行是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定完成承擔(dān)的義務(wù)的行為。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同履行的原則包括以下兩個(gè)方面：

　　(1)全面履行原則。即當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。

　　(2)誠(chéng)實(shí)信用原則。即要求當(dāng)事人遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

　　2.合同內(nèi)容約定不明時(shí)合同的履行

　　(1)質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行;沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

　　(2)價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。

　　(3)履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

　　(4)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

　　(5)履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

　　(6)履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

　　3.合同履行的抗辯權(quán)

　　(1)同時(shí)履行抗辯權(quán)。當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

　　(2)后履行抗辯權(quán)。當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

　　(3)不安抗辯權(quán)。應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化;轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);喪失商業(yè)信譽(yù);有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

　　合同當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒(méi)有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。

　　4.合同的保全

　　合同的保全是指為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來(lái)危害，允許債權(quán)人采取一定的法律手段，以保護(hù)其債權(quán)的法律制度。合同的保全措施主要有兩種，即代位權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)。

　　(1)代位權(quán)。因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

　　(2)撤銷(xiāo)權(quán)。因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。撤銷(xiāo)權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。撤銷(xiāo)權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。

　　5.合同履行的擔(dān)保

　　根據(jù)我國(guó)擔(dān)保法的規(guī)定，合同履行的擔(dān)保方式有定金、保證、抵押、質(zhì)押和留置。

　　(1)定金。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%。

　　(2)保證。是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。

　　(3)抵押。是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押物。

　　(4)質(zhì)押。是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)(或權(quán)利)移交債權(quán)人占有，將該動(dòng)產(chǎn)(或權(quán)利)作為債權(quán)的擔(dān)保。

　　(5)留置。是指?jìng)鶛?quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。留置擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金，留置物保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的費(fèi)用。

　　五、合同的變更和轉(zhuǎn)讓

　　1.合同的變更

　　合同的變更是指在合同成立以后，尚未履行或者尚未完全履行之前，當(dāng)事人在原合同的基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議，修改或者補(bǔ)充原合同的內(nèi)容。合同的變更對(duì)于已按原合同所作的履行無(wú)溯及力。當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明的，推定為未變更。

　　2.合同的轉(zhuǎn)讓

　　合同的轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人依法將其合同的權(quán)利、義務(wù)的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，或者將合同的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。合同的轉(zhuǎn)讓不改變?cè)贤臋?quán)利和義務(wù)內(nèi)容。

　　(1)合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓。合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓是指合同的債權(quán)人將其權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷(xiāo)，但經(jīng)受讓人同意的除外。債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓;依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

　　(2)合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移。合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移是指合同的債務(wù)人將其合同義務(wù)的全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的行為。債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該債務(wù)專(zhuān)屬于原債務(wù)人自身的除外。債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。

　　(3)合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓。合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓是指原合同的一方當(dāng)事人將其債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，由第三人享有和承擔(dān)依原合同約定的權(quán)利和義務(wù)。合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。

　　六、合同的權(quán)利和義務(wù)終止

　　1.合同的權(quán)利和義務(wù)終止的事由

　　合同權(quán)利和義務(wù)的終止是指合同雙方當(dāng)事人終止合同關(guān)系，合同所確定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系歸于消滅。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權(quán)利和義務(wù)終止：

　　(1)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行。

　　(2)合同因解除而終止。有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

　　1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;

　　2)在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);

　　3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;

　　4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;

　　5)法律規(guī)定的其他情形。

　　(3)債務(wù)相互抵消。

　　(4)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存。

　　(5)債權(quán)人免除債務(wù)。免除是指?jìng)鶛?quán)人放棄債權(quán)，從而消滅債務(wù)或者終止合同關(guān)系的單方法律行為。債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利和義務(wù)部分或者全部終止。

　　(6)債權(quán)債務(wù)同歸于一人，即混同?；焱男Яκ鞘购贤P(guān)系消滅?！逗贤ā芬?guī)定，債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的，合同的權(quán)利和義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。

　　(7)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。

　　2.合同權(quán)利和義務(wù)終止的效力

　　合同權(quán)利和義務(wù)的終止，使當(dāng)事人雙方的合同關(guān)系不復(fù)存在，合同所確定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系消滅。合同的權(quán)利和義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。合同權(quán)利和義務(wù)的終止，不影

　　響合同中結(jié)算和清算條款的效力。

　　七、違約責(zé)任

　　1.違約責(zé)任及其構(gòu)成

　　違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人沒(méi)有履行或者沒(méi)有按照合同約定履行義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任的構(gòu)成一般包括以下條件：

　　(1)行為人從事了違反合同的行為，這是承擔(dān)違約責(zé)任的前提條件。這種違約行為包括作為和不作為兩種形態(tài)。

　　(2)違約行為給當(dāng)事人一方造成損失。

　　(3)行為人的違約行為與對(duì)方當(dāng)事人造成的損失之間存在因果關(guān)系，即非違約方所受損失，是由違約方的違約行為造成的。

　　2.承擔(dān)違約責(zé)任的原則

　　《合同法》對(duì)違約責(zé)任采取的是嚴(yán)格責(zé)任原則，即不管主觀上是否有過(guò)錯(cuò)，只要不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，除不可抗力可以免責(zé)外，都要承擔(dān)違約責(zé)任。

　　3.預(yù)期違約

　　預(yù)期違約又稱(chēng)先期違約，是指在合同履行期限屆滿(mǎn)前，一方當(dāng)事人無(wú)正當(dāng)理由明確肯定地向另一方當(dāng)事人表示他將不履行合同，或者以自己的行為表明他將不履行合同。當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿(mǎn)前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。本法關(guān)于預(yù)期違約的規(guī)定，有利于公平地保護(hù)債權(quán)人的利益。

　　4.承擔(dān)違約責(zé)任的方式

　　(1)支付違約金。《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

　　(2)支付賠償金。當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。

　　(3)要求繼續(xù)履行。是指一方當(dāng)事人在不履行合同時(shí)，對(duì)方有權(quán)要求違約方按照合同規(guī)定的標(biāo)的履行義務(wù)。是否采取該項(xiàng)措施，取決于債權(quán)人的選擇和是否具備繼續(xù)履行條件。

　　(4)修理、更換、重作、退貨和減少價(jià)款或酬金等?！逗贤ā芬?guī)定，質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒(méi)有約定或約定不明的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或酬金等違約責(zé)任。

　　(5)定金制裁。當(dāng)事人可以依照擔(dān)保法約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或收回。給付定金一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金;收受定金一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。當(dāng)事人既約定違約金又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。

　　(6)采取補(bǔ)救措施的合理費(fèi)用。當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大;沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。

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