投標保證金法律適用問題初探

　　在招標投標中，投標保證金是約束投標人行為，保障招標人合法權(quán)益的重要設定。但在具體實施中卻因法律、法規(guī)的不同規(guī)定引起困惑。

　　一、法律法規(guī)的相關(guān)設定

　　現(xiàn)行的《招標投標法》沒有涉及投標保證金的相關(guān)條款。

　　2003年5月1日起施行的國家七部委第30號令《工程建設項目施工招標投標辦法》第三十七條規(guī)定“投標保證金一般不得超過投標總價的百分之二，但最高不得超過八十萬元人民幣” 。

　　年2月1日起施行的《招標投標法實施條例》第二十六條規(guī)定“招標人在招標文件中要求投標人提交投標保證金的，投標保證金不得超過招標項目估算價的2%” 。

　　為貫徹落實《招標投標法實施條例》(簡稱《實施條例》)精神，2013年3月11日，國家九部委局第23號令《關(guān)于廢止和修改部分招標投標規(guī)章和規(guī)范性文件的決定》，將原國家七部委第30號令第三十七條的相關(guān)規(guī)定修改為“投標保證金不得超過項目估算價的百分之二，但最高價不得超過八十萬元人民幣” 。

　　二、招標實踐中的執(zhí)行情況

　　作為基層招標投標的交易平臺，在2012年2月1日《實施條例》施行前，一直執(zhí)行國家七部委的第30號令，即投標保證金最高限額80萬元人民幣。

　　而在2012年2月1日《實施條例》施行后，就沒有最高限額，只按“不得超過項目估算價的2%”來控制，例如一個估算價1億元的項目，最高可以設定200萬元的投標保證金。

　　2013年，九部委局修改決定頒布后，投標保證金又恢復了最高80萬元的限額。

　　三、關(guān)于法律、法規(guī)適用問題的探討

　　1. 九部委局第23號令在實際執(zhí)行中碰到的問題。由于23號令限定投標保證金不得超過80萬元人民幣，2013年通過我區(qū)交易平臺招標了一個估算價為2.5億元的政府投資項目，最后評標委員會按順序推薦了三家中標候選人，按規(guī)定排名第一的中標候選人中標，中標額為2.18億元。但是第一名的中標候選人卻編造各種理由拒簽合同。最初，相關(guān)監(jiān)督部門非常詫異，后來看到排名第二的中標候選人報價為2.29億元，二者報價相差0.11億元，如第二名中標財政需多支付 1100萬元，其中緣由不需解釋。最后監(jiān)督部門告知第一中標候選人將會面臨記入黑名單并訴諸法律的后果，才同意簽訂合同。在整個事件處置過程中80萬元的投標保證金根本沒起到任何作用。而按照《實施條例》這個項目保證金本來可以設定為500萬元。

　　2. 九部委局第23號令和《實施條例》相關(guān)規(guī)定是否有沖突。表面看九部委局第23號令對投標保證金的規(guī)定在《實施條例》的框架內(nèi)，只是設了一個“最高不得超過八十萬元人民幣”的上限，但從立法精神上來看，其實并不完全一致，甚至顛覆了《實施條例》的起草精神。按照《實施條例》，一個100億元的招標項目，可最高設定2億元的投標保證金，而23號令最高只能設80萬元，兩者對投標人的約束和對招標采購的保障有云泥之別，為此，建議有關(guān)方面引以重視。

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