一級建造師《工程法規(guī)》高頻考點：1Z308023民事訴訟證據(jù)的種類、保全和應(yīng)用

　　【摘要】對于備考一級建造師而言，復習中充分掌握考點則至關(guān)重要，環(huán)球網(wǎng)校一級建造師考試頻道特地整理一級建造師《工程法規(guī)》復習資料供各位考生學習，本文為一級建造師《工程法規(guī)》高頻考點：1Z308023民事訴訟證據(jù)的種類、保全和應(yīng)用，希望各位考生能將一級建造師考點融會貫通，助考生一臂之力!

　　1Z308020民事訴訟制度

　　1Z308023民事訴訟證據(jù)的種類、保全和應(yīng)用

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　　證據(jù)，是指在訴訟中能夠證明案件真實情況的各種資料。當事人要證明自己提出的主張，需要向法院提供相應(yīng)的證據(jù)資料。

　　掌握證據(jù)的種類才能正確收集證據(jù);掌握證據(jù)的保全才能不使對自己有利的證據(jù)滅失;掌握證據(jù)的應(yīng)用才能真正發(fā)揮證據(jù)的作用。

　　一、證據(jù)的種類

　　根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，根據(jù)表現(xiàn)形式的不同，民事證據(jù)有以下8種，分別是：當事人的陳述、書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、鑒定意見、勘驗筆錄。

　　(一)書證和物證

　　書證，是指以所載文字、符號、圖案等方式所表達的思想內(nèi)容來證明案件事實的書面材料或者其他物品。書證在民事訴訟和仲裁中普遍存在，大量運用，具有非常重要的作用。書證一般表現(xiàn)為各種書面形式文件或紙面文字材料(但非紙類材料亦可成為書證載體)，如合同文件、各種信函、會議紀要、電報、傳真、電子郵件、圖紙、圖表等。

　　物證，則是指能夠證明案件事實的物品及其痕跡，凡是以其存在的外形、重量、規(guī)格、損壞程度等物體的內(nèi)部或者外部特征來證明待證事實的一部分或者全部的物品及痕跡，均屬于物證范疇。例如，在工程實踐中，在對建筑材料、設(shè)備以及工程質(zhì)量進行鑒定的過程中所涉及的各種證據(jù)，往往表現(xiàn)為物證這種形式。

　　在民事訴訟和仲裁過程中，應(yīng)當遵循“優(yōu)先提供原件或者原物”原則。《民事訴訟法》規(guī)定，“書證應(yīng)當提交原件。物證應(yīng)當提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復制品、照片、副本、節(jié)錄本”。需要說明的是，根據(jù)2001年12月發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，當事人“如需自己保存證據(jù)原件、原物或者提供原件、原物確有困難的，可以提供經(jīng)人民法院核對無異的復制件或者復制品”。但是，無法與原件、原物核對的復印件、復制品，不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)。

　　(二)視聽資料

　　視聽資料，是指利用錄音、錄像等技術(shù)手段反映的聲音、圖像以及電子計算機儲存的數(shù)據(jù)證明案件事實的證據(jù)。在實踐中，常見的視聽資料包括錄像帶、錄音帶、膠卷、電話錄音、雷達掃描資料以及儲存于軟盤、硬盤或光盤中的電腦數(shù)據(jù)等。

　　視聽資料雖然具有易于保存、生動逼真等優(yōu)點，但另一方面，視聽資料也有容易通過技術(shù)手段被篡改的缺點。因此，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定，存有疑點的視聽資料，不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)。

　　此外，對于未經(jīng)對方當事人同意私自錄制其談話取得的資料，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，只要不是以侵害他人合法權(quán)益(如侵害隱私)或者違反法律禁止性規(guī)定的方法(如竊聽)取得的，仍可以作為認定案件事實的依據(jù)。

　　(三)證人證言和當事人陳述

　　1.證人證言

　　證人，是指了解案件情況并向法院、仲裁機構(gòu)或當事人提供證詞的人。證人就案件情況所作的陳述即為證人證言。

　　《民事訴訟法》規(guī)定，凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負責人應(yīng)當支持證人作證。證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言。不能正確表達意志的人，不能作證。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》還規(guī)定，與一方當事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言，以及無正當理由未出庭作證的證人證言，不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)。

　　2.當事人陳述

　　當事人陳述，是指當事人在訴訟或仲裁中，就本案的事實向法院或仲裁機構(gòu)所作的陳述。《民事訴訟法》規(guī)定，人民法院對當事人的陳述，應(yīng)當結(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認定事實的根據(jù)。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》還規(guī)定，當 事人對自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持。但對方 當事人認可的除外。

　　(四)鑒定結(jié)論和勘驗筆錄

　　1.鑒定結(jié)論

　　在對建設(shè)工程領(lǐng)域諸如工程質(zhì)量、造價等方面的糾紛進行處理的過程中，針對有關(guān)的 專業(yè)問題，由法院或仲裁機構(gòu)委托具有相應(yīng)資格的專業(yè)鑒定機構(gòu)進行鑒定，并出具相應(yīng)鑒 定結(jié)論，是法院或仲裁機構(gòu)據(jù)以查明案件事實、進行裁判的重要手段之一。因此，鑒定結(jié) 論作為我國民事證據(jù)的一種，在建設(shè)工程糾紛的處理過程中，具有特殊的重要性。

　　當事人申請鑒定，應(yīng)當注意在舉證期限內(nèi)提出。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證 據(jù)的若干規(guī)定》，對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無 正當理由不提出鑒定申請，應(yīng)當對該事實承擔舉證不能的法律后果。當事人申請鑒定經(jīng)人 民法院同意后，由雙方當事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機構(gòu)、鑒定人員，協(xié)商不成的， 由人民法院指定。

　　當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證 明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準許：(1)鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒 定資格的;(2)鑒定程序嚴重違法的;(3)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的;(4)經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形。對于有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。

　　一方當事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當事人有證據(jù)足以反駁并申請 重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準許。

　　2.勘驗筆錄

　　勘驗筆錄，是指人民法院為了查明案件的事實，指派勘驗人員對與案件爭議有關(guān)的現(xiàn) 場、物品或物體進行查驗、拍照、測量，并將查驗的情況與結(jié)果制成的筆錄。《民事訴訟法》規(guī)定，勘驗物證或者現(xiàn)場，勘驗人必須出示人民法院的證件，并邀請當?shù)鼗鶎咏M織或者當事人所在單位派人參加。當事人或者當事人的成年家屬應(yīng)當?shù)綀?，拒不到場的，不影響勘驗的進行?？彬灩P錄應(yīng)由勘驗人、當事人和被邀參加人簽名或者蓋章。

　　(五)電子數(shù)據(jù)

　　所謂“電子證據(jù)”，是指與案件事實有關(guān)的電子郵件等以電子形式存在的證據(jù)。它是 基于電子技術(shù)生成的，以數(shù)字化形式存在于磁盤等載體的內(nèi)容可與載體分離，并可多次復 制到其他載體的信息。電子證據(jù)的形成需要借助于電子技術(shù)或者電子設(shè)備。電子證據(jù)作為 證據(jù)使用時，往往以其派生物形式存在，如經(jīng)打印機輸出的電子數(shù)據(jù)的計算機截屏圖紙質(zhì) 打印件，經(jīng)聲像設(shè)備輸出的影像、聲音。

　　電子數(shù)據(jù)具有技術(shù)含量高、脆弱(易被偽造和篡改)、復合性、間接性等特點，常見 的電子證據(jù)有電子郵件(E-mail)、電子聊天記錄(E-chat)、電子數(shù)據(jù)交換(EDI)、電子 資金劃撥(EFT)、電子公告牌記錄(BBS)和電子簽章(E-signature)。此外，可電子編 輯的移動通訊通話記錄、短信也屬于電子數(shù)據(jù)。2012年8月經(jīng)修改后頒布的《民事訴訟 法》，在傳統(tǒng)7類證據(jù)基礎(chǔ)上將電子證據(jù)作為新增的證據(jù)種類。

　　二、證據(jù)的保全

　　解決糾紛的過程就是證明的過程。在訴訟或仲裁中，哪些事實需要證據(jù)證明，哪些無需證明;這些事實由誰證明;靠什么證明;怎么證明;證明到什么程度，這五個問題構(gòu)成了證據(jù)應(yīng)用的全部內(nèi)容，即證明對象、舉證責任、證據(jù)收集、證明過程、證明標準。證據(jù)保全是重要的證據(jù)固定措施。

　　(一)證據(jù)保全的概念和作用

　　所謂證據(jù)保全，是指在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，法院根據(jù)申請人的申請或依職權(quán)，對證據(jù)加以固定和保護的制度。

　　民事訴訟或仲裁均是以證據(jù)為基礎(chǔ)展開的。依據(jù)有關(guān)證據(jù)，當事人和法院、仲裁機構(gòu)才能夠了解或查明案件真相，確定爭議的原因，從而正確地處理糾紛。但是，從糾紛的產(chǎn)生直至案件開庭審理必然有一個時間間隔。在這段時間內(nèi)，有些證據(jù)由于自然原因或人為原因，可能會滅失或難以取得。為了防止這種情況可能給當事人的舉證以及法院、仲裁機構(gòu)的審理帶來困難，《民事訴訟法》規(guī)定，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人或利害關(guān)系人可以向人民法院申請保全證據(jù)，人民法院也可以主動采取保全措施。

　　(二)證據(jù)保全的申請

　　《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定，當事人依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù)的，不得遲于舉證期限屆滿前7日。當事人申請保全證據(jù)的，人民法院可以要求其提供相應(yīng)的擔保。

　　《仲裁法》也規(guī)定，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人可以申請證據(jù)保全。當事人申請證據(jù)保全的，仲裁委員會應(yīng)當將當事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。

　　(三)證據(jù)保全的實施

　　《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定，人民法院進行證據(jù)保全，可以根據(jù)具體情況，采用查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復制、鑒定、勘驗、制作筆錄等方法。人民法院進行證據(jù)保全，可以要求當事人或者訴訟代理人到場。

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　　三、證據(jù)的應(yīng)用

　　(一)舉證時限

　　所謂舉證時限，是指法律規(guī)定或法院、仲裁機構(gòu)指定的當事人能夠有效舉證的期限。舉證時限是一種限制當事人訴訟行為的制度，其主要目的在于促使當事人積極舉證，提高訴訟效率，防止當事人違背誠實信用原則，在證據(jù)上搞“突然襲擊”或拖延訴訟。

　　舉證時限制度對當事人舉證的有效性和法院裁判有很大的影響。如果當事人沒有在法律規(guī)定或法院、仲裁機構(gòu)指定的期限內(nèi)提交證據(jù)，將視為當事人放棄舉證權(quán)利，法院、仲裁機構(gòu)有權(quán)利不組織質(zhì)證或不予接受，當事人將承擔舉證不能的法律后果。

　　《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定，人民法院在送達案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的同時向當事人送達舉證通知書，舉證通知書應(yīng)載明人民法院根據(jù)案件情況指定的舉證期限以及逾期提供證據(jù)的法律后果。2008年12月發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于適用<關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定>中有關(guān)舉證時限規(guī)定的通知》還規(guī)定，在適用一審普通程序?qū)徖砻袷掳讣r，人民法院指定當事人提供證據(jù)證明其主張的基礎(chǔ)事實的期限，該期限不得少于30日。但是人民法院在征得雙方當事人同意后，指定的舉證期限可以少于30日。前述規(guī)定的舉證期限屆滿后，針對某一特定事實或特定證據(jù)或者基于特定原因，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況，酌情指定當事人提供證據(jù)或者反證的期限，該期限不受不得少于30日的限制;適用簡易程序?qū)徖淼陌讣嗣穹ㄔ褐付ǖ呐e證期限可以少于30日。

　　當事人應(yīng)當在舉證期限內(nèi)向法院提交證據(jù)材料，當事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。對于當事人逾期提交的證據(jù)材料，法院審理時不組織質(zhì)證，但對方當事人同意質(zhì)證的除外。當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，也應(yīng)當在舉證期限屆滿前提出。當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)在舉證期限內(nèi)申請延期舉證，經(jīng)法院批準，可以適當延長舉證期限。

　　(二)證據(jù)交換

　　我國民事訴訟中的證據(jù)交換，是指在訴訟答辯期屆滿后開庭審理前，在法院的主持下，當事人之間相互明示其持有證據(jù)的過程。證據(jù)交換制度的設(shè)立，有利于當事人之間明確爭議焦點，集中辯論;有利于法院盡快了解案件爭議焦點，集中審理;有利于當事人盡快了解對方的事實依據(jù)，促進當事人進行和解和調(diào)解。

　　《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定，法院對于證據(jù)較多或者復雜疑難的案件，應(yīng)當組織當事人在答辯期屆滿后、開庭審理前交換證據(jù)。法院組織當事人交換證據(jù)的，交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當事人申請延期舉證經(jīng)法院準許的，證據(jù)交換日相應(yīng)順延。

　　證據(jù)交換應(yīng)當在審判人員的主持下進行。在證據(jù)交換的過程中，審判人員對當事人無異議的事實、證據(jù)應(yīng)當記錄在卷;對有異議的證據(jù)，按照需要證明的事實分類記錄在卷，并記載異議的理由。通過證據(jù)交換，確定雙方當事人爭議的主要問題。

　　(三)質(zhì)證

　　質(zhì)證，是指當事人在法庭的主持下，圍繞證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進行質(zhì)疑、說明與辯駁的過程?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定，證據(jù)應(yīng)當在法庭上出示，由當事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。

　　1.書證、物證、視聽資料的質(zhì)證

　　《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定，對書證、物證、視聽資料進行質(zhì)證時，當事人有權(quán)要求出示證據(jù)的原件或者原物，但有下列情況之一的除外：(1)出示原件或者原物確有困難并經(jīng)法院準許出示復制件或者復制品的;(2)原件或者原物已不存在，但有證據(jù)證明復制件、復制品與原件或原物一致的。

　　2.證人、鑒定人和勘驗人的質(zhì)證

　　《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定，證人應(yīng)當出庭作證。證人確有困難不能出庭的，經(jīng)法院許可，證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術(shù)手段作證。審判人員和當事人可以對證人進行詢問。證人不得旁聽法庭審理;詢問證人時，其他證人不得在場。法院認為有必要的，可以讓證人進行對質(zhì)。

　　鑒定人應(yīng)當出庭接受當事人質(zhì)詢。鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經(jīng)法院準許，可以書面答復當事人的質(zhì)詢。經(jīng)法庭許可，當事人可以向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問。

　　(四)認證

　　認證，即證據(jù)的審核認定，是指法院對經(jīng)過質(zhì)證或當事人在證據(jù)交換中認可的各種證據(jù)材料作出審查判斷，確認其能否作為認定案件事實的根據(jù)。認證是正確認定案件事實的前提和基礎(chǔ)，其具體內(nèi)容是對證據(jù)有無證明力和證明力大小進行審查確認。

　　法院及審判人員對證據(jù)的審核認定遵循如下規(guī)則：

　　1.對單一證據(jù)的審核認定

　　(1)證據(jù)原件、原物，復印件、復制品與原件、原物是否相符;

　　(2)證據(jù)與本案事實是否相關(guān);

　　(3)證據(jù)的形式、來源是否符合法律規(guī)定;

　　(4)證據(jù)的內(nèi)容是否真實;

　　(5)證人或者提供證據(jù)的人，與當事人有無利害關(guān)系。

　　審判人員對案件的全部證據(jù)，將從各證據(jù)與案件事實的關(guān)聯(lián)程度、各證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進行綜合審查判斷。

　　2.不能作為或不能單獨作為認定案件事實依據(jù)的證據(jù)

　　(1)在訴訟中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù);

　　(2)以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù);

　　(3)不能單獨作為認定案件事實的證據(jù)：①未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言;②與一方當事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言;③存有疑點的視聽資料;④無法與原件、原物核對的復印件、復制品;⑤無正當理由未出庭作證的證人證言。

　　(4)當事人對自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持(但對方當事人認可的除外)。

　　3.可以作為認定案件事實依據(jù)的證據(jù)

　　(1)一方當事人提出的下列證據(jù)，對方當事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，法院應(yīng)當確認其證明力：①書證原件或者與書證原件核對無誤的復印件、照片、副本、節(jié)錄本;②物證原物或者與物證原物核對無誤的復制件、照片、錄像資料等;③有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的，無疑點的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復制件。④一方當事人申請法院依照法定程序制作的對物證或者現(xiàn)場的勘驗筆錄。

　　(2)法院委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論，當事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的，可以認定其證明力。

　　(3)一方當事人提出的證據(jù)，另一方當事人認可或者提出的相反證據(jù)不足以反駁的，法院可以確認其證明力。

　　(4)訴訟過程中，當事人在起訴狀、答辯狀、陳述及其委托代理人的代理詞中承認的.對己方不利的事實和認可的證據(jù)，法院應(yīng)當予以確認，但當事人反悔并有相反證據(jù)足以推翻的除外。

　　(5)有證據(jù)證明一方當事人持有證據(jù)無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證 據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。

　　4.數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力

　　(1)國家機關(guān)、社會團體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證;

　　(2)物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一一般大于其他書證、視聽資料和證人證言;

　　(3)證人提供的對與其親屬或者其他密切關(guān)系的當事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。

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