2016年招標師合同管理考點：合同內(nèi)容特定性

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　　合同內(nèi)容特定性

　　特許經(jīng)營合同屬于行政協(xié)議，涉及對公共設施和公共資源的開發(fā)利用，政府對于特許經(jīng)營合同的內(nèi)容通常有特定的要求。

　　特許經(jīng)營合同通常應具備以下內(nèi)容：

　　(一)項目名稱、內(nèi)容;

　　(二)特許經(jīng)營方式、區(qū)域、范圍和期限;

　　(三)項目公司的經(jīng)營范圍、注冊資本、股東出資方式、出資比例、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等;

　　(四)所提供產(chǎn)品或者服務的數(shù)量、質(zhì)量和標準;

　　(五)設施權(quán)屬，以及相應的維護和更新改造;

　　(六)監(jiān)測評估;

　　(七)投融資期限和方式;

　　(八)收益取得方式，價格和收費標準的確定方法以及調(diào)整程序;

　　(九)履約擔保;

　　(十)特許經(jīng)營期內(nèi)的風險分擔;

　　(十一)政府承諾和保障;

　　(十二)應急預案和臨時接管預案;

　　(十三)特許經(jīng)營期屆滿后，項目及資產(chǎn)移交方式、程序和要求等;

　　(十四)變更、提前終止及補償;

　　(十五)違約責任;

　　(十六)爭議解決方式;

　　(十七)需要明確的其他事項。

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　　合同主體的特定性

　　特許經(jīng)營合同主體的特定性主要表現(xiàn)為合同主體資格的特定性。

　　特許經(jīng)營合同中，一方主體是具有行政主體資格的行政機關(guān)或其下屬部門，另一方為具有一定管理經(jīng)驗、專業(yè)能力、融資實力以及信用狀況良好的法人或者其他組織，包括國有企業(yè)、民營企業(yè)、外資企業(yè)等。

　　特許經(jīng)項目中政府需要同時承擔以下兩種角色：

　　一方面，作為公共事務的管理者，政府負有向公眾提供優(yōu)質(zhì)且價格合理的公共產(chǎn)品和服務的義務，承擔特許經(jīng)營項目的規(guī)劃、采購、管理、監(jiān)督等行政管理職能，并在行使上述行政管理職能時形成與特許經(jīng)營者之間的行政法律關(guān)系;

　　另一方面，作為公共產(chǎn)品或服務的購買者，或者購買者的代理人，政府基于特許經(jīng)營合同形成與特許經(jīng)營者之間的平等民事關(guān)系，按照特許經(jīng)營合同的約定行使權(quán)利和履行義務。

　　合同訂立程序的法定性

　　根據(jù)《基礎設施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》(六部委25號令)第15條的規(guī)定，特許經(jīng)營實施機構(gòu)根據(jù)經(jīng)審定的特許經(jīng)營項目實施方案，應當通過招標、競爭性談判等競爭方式選擇特許經(jīng)營者。

　　《招標投標法實施條例》第9條規(guī)定，已通過招標方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設、生產(chǎn)或者提供，可以不進行招標。

　　該規(guī)定具有一定的實踐意義。通常情況下，參與基礎設施和公用事業(yè)建設的投資主體中，有相當部分是施工企業(yè)。因建設基礎設施和公用事業(yè)是施工企業(yè)擅長的領域，故其在實踐中常參與投資和建設。

　　合同訂立程序的法定性

　　根據(jù)《基礎設施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》(六部委25號令)第15條的規(guī)定，特許經(jīng)營實施機構(gòu)根據(jù)經(jīng)審定的特許經(jīng)營項目實施方案，應當通過招標、競爭性談判等競爭方式選擇特許經(jīng)營者。

　　《招標投標法實施條例》第9條規(guī)定，已通過招標方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設、生產(chǎn)或者提供，可以不進行招標。

　　該規(guī)定具有一定的實踐意義。通常情況下，參與基礎設施和公用事業(yè)建設的投資主體中，有相當部分是施工企業(yè)。因建設基礎設施和公用事業(yè)是施工企業(yè)擅長的領域，故其在實踐中常參與投資和建設。

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